Наукова бібліотека України

Останні надходження

Loading
ПРАВОВАЯ ОХРАНА ХОРОШО ИЗВЕСТНЫХ ТОРГОВЫХ МАРОК ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ УКРАИНЫ
статті - Наукові публікації

В. М. Крыжная
доцент кафедры гражданского права НЮАУ имени Ярослава Мудрого, ведущий научный сотрудник НИИ интеллектуальной собственности АПрН Украины, кандидат юридических наук

Потребность правовой охраны хорошо известных торговых марок1 обусловлена ​​необходимостью не допустить необоснованное использование хорошей репутации определенного лица другими лицами. Такой подход дает возможность защитить с одной стороны - предпринимателей, обозначения которых стали хорошо известными на территории определенного государства без регистрации прав на них, а с другой - потребителей, которые ассоциируют известное им обозначения с ожидаемым качеством товаров или услуг.

Основа правовой охраны хорошо известных торговых марок на международном уровне заложено Парижской конвенции об охране промышленной собственности, 6 ноября 1925 дополнена ст. 6bls, согласно которой: «Страны Союза обязуются или по инициативе администрации, если это допускается законодательством данной страны, или по ходатайству заинтересованного лица, отклонять или признавать недействительной регистрацию и запрещать применение товарного знака, представляющего собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способен вызвать смешение со знаком, который по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения уже является в этой стране общеизвестным в качестве знака лица, пользующегося преимуществами настоящей Конвенции, и используется для идентичных или подобных продуктов. Это положение распространяется и на те случаи, когда существенная составная часть знака представляет собой воспроизведение такого общеизвестного знака или имитацию, способную вызвать смешение с ним ».

Что касается законодательства Украины, то охрана прав на хорошо известные торговые марки предусмотрена Гражданским кодексом Украины, принятым 16 января 2003 (далее - ГК), положения которого послужили основанием дополнении Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг »от 22 мая 2003 г. (далее - Закон) в. 25, определяющей основные положения охраны этого объекта.

К отдельным вопросам правовой охраны хорошо известных торговых марок обращались науковци2, однако некоторые насущные проблемы остались за пределами их внимания.

Цель данного исследования - выяснить особенности правовой охраны хорошо изве ных торговых марок по законодательству Украины. Для этого проанализируем порядок приобретения и правовые последствия признания торговой марки хорошо известной, а также основания прекращения действия имущественных прав на хорошо известные торговые марки.

Что касается оснований приобретения прав на хорошо известные торговые марки, то в этом случае имеет место исключение из существующей в Украине регистрационной системы приобретения прав на торговые марки в Украине. Независимо от наличия или отсутствия регистрации признать торговую марку хорошо известной может суд или Апелляционная палата Государственного департамента интеллектуальной собственности, решение которой может быть обжаловано в судебном порядке.

соответствии со ст. 25 Закона при определении того, является марка хорошо известной в Украине, могут рассматриваться, в частности, такие факторы, если они уместны: степень известности или признания марки в соответствующем секторе общества, продолжительность, объем и географический район любого использования марки или ее продвижения, включая рекламирование или обнародование и представление на ярмарках или выставках товаров или услуг, в отношении которых марка применяется, продолжительность и географический район каких-либо регистраций или заявок на регистрацию марки при условии, что она используется или является признанным; свидетельство успешного отстаивания прав на марку , в частности размер территории, на которой марка признана хорошо известной компетентными органами; ценность, ассоциируется с маркой.

В ч. 2 ст. 16 Соглашения о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности указывается, что при определении, является ли товарный знак общеизвестным, нужно принимать во внимание известность соответствующего сектора кругах общества товарный знак, в том числе ведомость на территории соответствующего члена Соглашения, приобретенная в результате продвижения товарного знака.

зависимости от того, какой орган признает торговую марку хорошо известной - суд или Апелляционная палата Государственного департамента интеллектуальной собственности, несколько отличаются процедура и необходимые доказательства для принятия решения. Так, Апелляционная палата признает знак хорошо известным при отсутствии спора и согласно Закону руководствуется Порядком признания знака хорошо известным в Украине Апелляционной палатой Государственного департамента интеллектуальной собственности, утвержденном приказом Министерства образования и науки Украины от 15 апреля 2005 № 228.

Этим Порядком, в частности, предусмотрено, что использование или любое продвижение знака может подтверждаться сведениями о: виды маркировки товаров и /или применение знака при оказании услуг; экспонирования товаров на выставках, ярмарках, в том числе международных и /или национальных, использование знака в рекламе; коммерческое использование знака в сети Интернет, меры по продвижению знака.

Интенсивность использования знака на территории Украины может подтверждаться сведениями о: объем реализации товаров и /или услуг, в отношении которых применяется знак, перечень регионов Украины с указанием населенных пунктов, в которых осуществлялась реализация таких товаров и /или услуг; среднее количество потребителей товаров и /или услуг на дату, указанную в заявлении; круг потребителей и их специфику в зависимости от характера товаров и /или услуг, положение производителя на рын?? В в соответствующем секторе экономики; объемы экспорта (импорта) товаров, в отношении которых применяется знак; ценность (стоимость) знака согласно данным годовой финансовой отчетности (при этом методика оценки знака определяется его владельцем).

Продолжительность использования знака подтверждается сведениями о дате начала использования знака и о непрерывности его использования.

Рекламирование знака подтверждается сведениями о: способы рекламирования маркированных товаров в различных средствах информации, включая Интернет, количество потребителей такой рекламы, расходы на рекламу по финансовым документам (отчетам) об этих расходах.

Ведомость знака в определенном кругу потребителей может подтверждаться результатами опроса по такой ведомости в Украине, проведенного исследовательской организацией, которая специализируется в области проведения социологических или маркетинговых исследований. При этом опросу должно быть охвачено не менее шести населенных пунктов разных географических регионов Украины с населением не менее 500 тыс. Предпочтительно опроса в трех городах, таких как Киев, Харьков, Львов, Одесса, Днепропетровск, Луганск, Донецк, Севастополь. Другие населенные пункты определяются исходя из характера деятельности владельца знака по производству товаров и /или предоставления услуг. Количество опрашиваемых должен соответствовать целям объективности опроса, в связи с чем их максимальное количество не ограничивается, а минимальная - не менее 500 опрошенных в любых двух населенных пунктах и ​​не менее 125 - в каждом другом населенном пункте.

Опрос относительно доброй сведения знака должно быть репрезентативным для населения всей Украины и проводиться с учетом «целевой аудитории». Опросы по доброй сведения знака, предназначенного для продукции производственно-технического назначения, должна проводиться среди специалистов, которые являются потребителями продукции данного вида и принадлежат к производственным, торговых и других деловых кругов. Опросы по доброй сведения знака, предназначенного для товаров народного потребления, должна проводиться среди так называемых средних потребителей по признакам возраста, пола, образования, социального и материального положения, а также среди специалистов соответствующих отраслей промышленности, торговли.

Результаты опроса определенного круга респондентов - потребителей и специалистов должны дать ответы по крайней мере на следующие вопросы: известный им знак, для каких товаров и /или услуг применяется знак; какая именно лицо, по их мнению, является владельцем знака или производителем товаров, маркированных знаком, и /или поставщиком услуг, для которых знак применяется, с какого времени им известный знак; что для них источником информации о знаке.

Если знак зарегистрирован в других странах, то заявителем могут быть предоставлены сведения о количестве таких регистраций и сроки их действия. Если знак уже признан хорошо известным в других странах, то заявителем могут быть предоставлены сведения о решении по данному факту, принятые компетентными органами этих стран. Если знак используется в других государствах, в частности в тех, которые имеют давние экономические и торговые связи с Украиной, то заявителем могут быть предоставлены сведения о факте такого использования.

Заявителем могут быть предоставлены также и другие сведения, которые, по его мнению, свидетельствуют о хорошей ведомость в Украине его знака в отношении товаров и /или услуг, которым производятся и /или услуг.

Решение Апелляционной палаты о признании знака хорошо известным в Украине в резолютивной части должен содержать: дату, на которую знак стал хорошо известным в Украине; полное наименование или фамилия, имя, отчество владельца хорошо известного знака, перечень товаров и /или услуг, для которых знак признан хорошо известным в Украине, сгруппированных по классам МКТУ. Неотъемлемым приложением к решению о признании знака хорошо известным в Украине изображение хорошо известного знака.

Сегодня Апелляционной палатой Государственного департамента интеллектуальной собственности двадцать семь торговых марок признан хорошо известными по таким классов товаров и услуг: 5 капель (33 - водка, настойки горькие) AMD (9 - микропроцессоры) ASPIRIN (5 - обезболивающие, жаропонижающие , противовоспалительные, антиагрегационным лекарственные средства); BOUNTY (30 - шоколад и кондитерские изделия, содержащие какао) COSMOPOLITAN (16 - журналы, 35 - приготовление рекламы для других, размещение рекламы для других) ESCADA (3 - духи, 25 - модная одежда ) INFOCOM (38 - передача сообщений и изображений с помощью компьютера, почта электронная, связь на помощью терминалов вычислительных машин) YAHOO (часть товаров и услуг

35, 36, 38, 39, 41, 42 классов) АСПИРИН и АСПИРИН (5 - обезболивающие, жаропонижающие, противовоспалительные, антиагрегационным лекарственные средства); Гетман (33 - водка) Корвалол (5 - снотворные, седативные лекарственные средства ) МИРГОРОДСКАЯ (5 - воды минеральные на медицинские нужды; 32 - минеральные воды (напитки) воды столовые) МОРШИНСКАЯ (32 - минеральные воды (напитки), воды столовые) НО-ШПА (5 - спазмолитические препараты, в состав которых входит дротаверин)

GOOGLE (35 - поиски информации для других через Интернет; распространение рекламы в пользу других через Интернет); ROLEX (14 - часы и их части); UGMK и УГМК (часть услуг 35 класса) Аргументы и факты (16 - печатная продукция, газеты); МАССАНДРА (33 - вина) Олейна (29 - растительные масла, пищевые масла) Тая (30 - макаронные изделия); Трест ГОРСТРОЙ-1 (35 - содействие продажа посредничество, 36 - операции с недвижимостью , жилищное управление, 37 - строительство, починка, установки оборудования, строительное инспекционного) ХОРТИЦА (33 - водка, горькие настойки) АИФ (16 - печатная продукции, газеты); НОВЬиЫ СВЕТ (33 - вина пенящиеся (газированные, игристые, в том числе шампанское)) Nemiroff (33 - водка) YAMAHA (9 - аппараты и устройства для обработки и усиления звука, 12 - мотоциклы, мотороллеры, двигатели к лодкам, снегоходы, в том числе запасные части к ним, 15 - музыкальные инструменты).

Что касается возможности признания торговой марки хорошо известной хозяйственным судом, то она существует только при наличии спора и реализуется в исковом производстве. Как правило, речь идет об исках о прекращении нарушения прав интеллектуальной собственности на торговую марку или о признании свидетельства на знак для товаров и услуг другого лица недействительным. В этом случае решение вопроса, является ли знак истца хорошо известным, необходимо для решения существующего спора.

Так, хозяйственным судом, в частности, признано хорошо известными: 1) знаки для товаров и услуг по свидетельствам Украины № № 4959, 4960, 4963 Макдональдс Корпорейшн и 2) обозначение «Европа Плюс» и «Europa Plus» как знаки общества с ограниченной ответственностью «Телерадиокомпания« Европа Плюс Киев ». Однако здесь возникают проблемы с доступом других лиц к информации, которые обозначения и относительно каких товаров и услуг в судебном порядке признаны хорошо известными торговыми марками.

Такая информация необходима, чтобы понимать, в частности, использование которых обозначений нарушать права других лиц, а также, на которые обозначения и относительно каких товаров и услуг можно приобрести имущественные права интеллектуальной собственности. Согласно п. 3 ст. 6 Закона не могут быть зарегистрированы как знаки обозначения, тождественные или похожие настолько, что их можно спутать со знаками, признанными хорошо известными. В противном случае наступают негативные последствия для пра-воволодильця: полученное свидетельство может быть признано недействительным в связи с несоответствием зарегистрированного знака условиям предоставления правовой охраны (п. 1 ст. 19 Закона).

В то же время, вопрос доступа к информации достаточно четко решено относительно торговых марок, признанных хорошо известными в Украине по решению Апелляционной палаты Государственного департамента интеллектуальной собственности. Они заносятся ней в Перечень знаков, признанных хорошо известными в Украине, что ведется Госдепартаментом. В Перечень вносятся следующие данные: дата вступления в силу решения, которым признано, что знак стал хорошо известным в Украине, дата, на которую знак стал хорошо известным в Украине; полное наименование, местонахождение юридического лица - владельца знака, фамилия, имя, отчество, место жительства - для физического лица - владельца знака, изображение знака, перечень товаров и /или услуг, для которых знак признан хорошо известным в Украине. Сведения о знаке, который по решению Апелляционной палаты признан хорошо известным в Украине, публикуются в официальном бюллетене «Промышленная собственность».

Считаем целесообразным ввести аналогичный порядок и относительно торговых марок, признанных хорошо известными в судебном порядке, и единый реестр хорошо известных торговых марок. Поскольку в соответствии с Положением о Государственном департаменте интеллектуальной собственности, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 20 июня 2000 № 997, одной из основных задач Департамента является организационное обеспечение охраны прав на объекты интеллектуальной собственности, для чего он осуществляет, в частности, государственной регистрации и ведения государственных реестров по объектам интеллектуальной собственности, то обязанность по ведению единого реестра хорошо известных торговых марок уместно возложить на Государственный департамент интеллектуальной собственности.

При этом в законодательстве необходимо предусмотреть, что лицо, чью торговую марку признан хорошо известным, имеет возможность ссылаться это обстоятельство в отношениях с третьими лицами и ставить вопрос о защите своих прав лишь с момента внесения сведений об этом хорошо известную торговую марку в Государственный реестра. Такой подход обеспечит существование единого Государственного реестра хорошо известных торговых марок и возможность реализации права других лиц на информацию.

Что касается правовых последствий признания торговой марки хорошо известной, то с даты, на которую по определению Апелляционной палаты или суда марка стала хорошо известной в Украине, ей предоставляется такая же правовая охрана, как и в случае, если бы она была заявлена ​​на регистрацию в Украине. При этом охрана распространяется также на товары и услуги, не родственные тем, для которых марка признана хорошо известной в Украине, если ее использование другим лицом относительно таких товаров и услуг будет указывать на связь между ними и владельцем хорошо известной марки и его интересам , вероятно, будет причинен ущерб таким использованием (ч. 4 ст. 25 Закона). Это дает основания сделать вывод об отступлении от правила специализации, поскольку в этом случае правовая охрана предоставляется не по четко указанным перечнем товаров или услуг, а происходит увеличение объема правовой охраны, поскольку в отношении хорошо известных торговых марок при определенных обстоятельствах она распространяется также на неоднородные товары и услуги.

По общему правилу обретения права интеллектуальной собственности на торговую марку удостоверяется свидетельством. Когда речь идет о хорошо известной торговой марки, то таким документом является решение Апелляционной палаты Государственного департамента интеллектуальной собственности или суда.

В отличие от зарегистрированных торговых марок, срок действия которых четко определено законодательством, права интеллектуальной собственности на хорошо известные торговые марки действуют бессрочно. Однако это не означает, что отсутствуют основания прекращения чинности этих прав. На наш взгляд, права интеллектуальной собственности на хорошо известные торговые марки могут быть прекращены по решению суда по основаниям:

потеря торговой маркой доброй сведения (т.е. тех факторов, на основании которых торговая марка была признана хорошо известной в Украине)

преобразования торговой марки в общеупотребительное обозначение определенного вида товаров или услуг.

К тому же, в связи с тем, что хорошо известной может быть признано и не зарегистрированную торговую марку, Апелляционная палата или суд может не учесть, что само обозначение не соответствует предусмотренным законодательством условиям предоставления правовой охраны. Если же впоследствии выяснится, что предоставление юридической монополии на это обозначение произошло с нарушением прав других лиц, то последние имеют право обжаловать решение суда или Апелляционной палаты Государственного департамента интеллектуальной собственности о признании торговой марки хорошо известной.

Итак, хорошо известные торговые марки должны быть не только широко известными, но и отвечать предусмотренным в законодательстве общие условия предоставления правовой охраны торговым маркам, а все сведения о признанных хорошо известными торговые марки должны получить отражение в реестре хорошо известных торговых марок, ведения которого целесообразно возложить на Государственный департамент интеллектуальной собственности Министерства образования и науки Украины.

В. Б. Харченко

доцент кафедры права Сумского государственного университета, кандидат юридических наук

КОММЕРЧЕСКАЯ ТАЙНА КАК ОБЪЕКТ ПРАВА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ И КАТЕГОРИЯ УГОЛОВНОГО ПРАВА

Развитие в Украине цивилизованной системы хозяйствования и связанной с ней конкуренции между хозяйствующими субъектами (предпринимателями) создает настоятельную необходимость обеспечения защиты объектов права интеллектуальной собственности, система которых базируется на конфиденциальности. В отличие от традиционных исключительных прав (авторского права и патентного права), которые предоставляют владельцу абсолютную охрану соответствующих объектов независимо от каких-либо субъективных обстоятельств, исключительные права интеллектуальной собственности, которые основываются на конфиденциальности, охраняют только права и интересы их властителей и только при условии, что последние постоянно принимаются меры по сохранению режима конфиденциальности этих объектов. Таким образом, указанная группа прав на объекты интеллектуальной собственности выходит за рамки традиционных исключительных прав, позволяет отдельным ученым квалифицировать ее как «квазивиключну» [1, с. 47]. К этой группе относится прежде всего право интеллектуальной собственности на коммерческую тайну. Закон Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» от 7 июня 1996 относит неправомерный сбор, разглашение, склонение к разглашению и использование коммерческой тайны в типовых проявлений недобросовестной конкуренции.

Реформирование экономических отношений и становления новой экономической системы Украины в начале и в середине 90-х годов прошлого века вызвало настоятельную потребность в пересмотре всей системы уголовно-правовой охраны экономической сферы нашего государства и кардинальному изменению не только отдельных положений уголовного закона, а и вектор-ности этой системы охраны. Именно с этой целью и с целью усиления защиты экономики

Украины от противоправных посягательств 28 января 1994 Уголовный кодекс Украины 1960 года был дополнен статьями 1486 «Незаконный сбор с целью использования или использование сведений, составляющих коммерческую тайну» и 14 87 «Разглашение коммерческой тайны» [2]. С незначительными изменениями указанные нормы были включены в новый Уголовный кодекс Украины 2001 года (далее - УК).

В июне прошлого года Верховной Радой Украины были проведены парламентские слушания на тему «Защита прав интеллектуальной собственности в Украине: проблемы законодательного обеспечения и правоприменения». В рекомендациях по этим слушаний [3] подчеркивается, что на сегодня в Украине система правовой охраны интеллектуальной собственности находится в стадии завершения формирования, в государстве создана современная законодательная база защиты прав интеллектуальной собственности, согласуется с загальновы-указанными на международном уровне подходами к обеспечению такого защиты.

С такими выводами можно согласиться в части создания соответствующей уголовно-правовой охраны основных объектов интеллектуальной собственности и ее согласованности с требованиями Соглашения TRIPS и ВТО [4]. Нормы УК, предусматривающие охрану этих объектов, только при его силу (с 2001 года) менялись девять раз. Это характеризует указанную группу норм как одну из наиболее динамичных в системе Особенной части уголовного закона. Соответствующие поправки были внесены и в статьи 231 и 232 УК.

Как известно, основной функцией уголовного права как отрасли права является охранная, заключающийся в охране присущими уголовному праву мерами общественных отношений, регулируемых другими отраслями права [5, с. 14]. Указанная функция прямо указана в ст. 1 УК. Именно поэтому вопросам уголовно-правовой охраны коммерческой тайны должно предшествовать определение содержания отношений интеллектуальной собственности на коммерческую тайну и критериев признания информации с ограниченным доступом как коммерческой тайны.

Вопрос урегулирования правового режима охраны коммерческой тайны были рассмотрены в юридической литературе, в результате чего в теории и практики по этому вопросу сделан существенный вклад. Отдельные аспекты правовои охраны коммерческой тайны как одного из институтов права интеллектуальной собственности и одного из видов информации с ограниченным доступом рассматривались В.Б. Волженкин, А. И. Перепелицей, Л.Д. Гаухман, С.В. Максимовым, В. А. Дозорцев, А. А. Чоботом

1. Дахно, И. Б. Ткачук, А. С. Нерсесян и др.. В современных условиях построения цивилизованных рыночных отношений, обеспечение социальной ориентации экономики, инновационного социально-экономического развития и рыночной конкуренции вопросы уголовно-правовой охраны коммерческой тайны приобрело особую актуальность и значимость для становления Украины как правового демократического государства европейского типа.

Закономерность рассмотрения содержания права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну и непосредственной сущности этого объекта права интеллектуальной собственности обусловлена ​​необходимостью определения уголовно-правовой характеристики любого преступления или группы преступлений именно через анализ состава преступления (объект, объективная сторона , субъект, субъективная сторона) и прежде всего объекта и предмета преступления.

В связи с этим следует отметить, что право на коммерческую тайну базируется не на юридической монополии правообладателя, а на фактической, то есть непосредственно на лицо, являющееся владельцем информации, которая признана коммерческой тайной, возлагается обязанность по сохранению этой информации в тайне (сохранение монополии) [6, с. 264]. Таким образом, по своей сути институт коммерческой тайны, как и институт интеллектуальной собственности, ограничивает доступ третьих лиц к специфическим информационных ресурсов их владельца, образуя благодаря этому условия для монопольного положения субъекта на рынке. В обоих случаях монопольное владение информацией, обусловливает снижение затрат ниже существующего на рынке соответствующего конкурентного уровня, способствует получению монопольного положения. В то же время, по направленности коммерческой тайны и других институтов права интеллектуальной собственности на достижение одной и той же цели, они имеют и существенные различия [7 с. 68-69].

Патент как форма контракта раскрывает формулу изобретения в той мере, которая достаточна, чтобы предмет изобретения мог быть создан должным образом третьими лицами. Соответственно, патентная защита имеет смысл только в случаях, когда формула изобретения в любом случае может быть обнаружена непосредственно с самого изобретения. При таких условиях без соответствующего патентной защиты копирования изобретения становится доступным и относительно дешевым средством (например, в форме обратного проектирования). В то же время, есть изобретения (например технологические процессы как способ изготовления изделия), что является новым, более эффективным средством производства определенного, уже хорошо известного, изделия. В том случае, когда способ производства не может быть установлен непосредственно из самого изделия, целесообразно держать такую ​​информацию в тайне. Более того, в данных случаях патентная защита может навредить владельцу патента, поскольку третьи лица будут иметь возможность изучить формулу изобретения и применить ее в своем производстве. Расходы по поиску нарушителя патента, которые вынужден в этом случае нести обладатель патента, будут размерными с размером роялти, получает обладатель патента от продажи лицензий добросовестным приобретателям [8, с. 153-154].

Исходя из этого совокупность институтов, с которыми взаимодействует человек в случае принятия решения о сохранении определенных сведений в тайне (коммерческая тайна), является альтернативой другому институту интеллектуальной собственности - патентному праву. Решающим фактором, влияющим на институцио-нальный выбор, Б. Претнар определяет альтернативу возможности (невозможности) раскрытие конкретных сведений через изделие [9, р 185]. О достаточно высокой эффективности защиты сведений посредством признания их коммерческой тайной свидетельствует мировой опыт. Так, рецептура изготовления распространенного во всем мире напитка «КОКА-КОЛА» ® хранится в тайне более 100 лет и застрахованное THE COCA-COLA COMPANY от разглашения и распространения (промышленного шпионажа) на сумму 43 миллиона долларов США [10, с. 47].

Как уже отмечалось, действующее гражданское законодательство Украины рассматривает коммерческую тайну исключительно как один из объектов права интеллектуальной собственности. В то же время УК в статьях 231 и 232 предусматривает ответственность за незаконные действия относительно коммерческой тайны и относит их к преступлениям в сфере хозяйственной деятельности (гл. VII Особенной части). Безусловно, реализация права на коммерческую тайну связана определенным образом с осуществлением хозяйственной деятельности. Но в настоящее время вообще трудно ограничить сферы, достижения в которых не имеют коммерческой ценности и которые не принимают участия в экономическом кругообороте. Например, осуществление хозяйственной деятельности невозможно без реализации хозяйствующим субъектом (предпринимателем) своего права на вещь (имущество) в соответствии с законом и по своей воле, независимо от воли других лиц (права собственности). Но это не является основанием для рассмотрения этого права исключительно как связанного с осуществлением хозяйственной деятельности.

Следует подчеркнуть, что преступление всегда направлен на причинение вреда объективно существующим общественным отношениям. Утверждение, что общественные отношения являются объектом преступления, не только преобладает в науке уголовного права, а и получило закрепление непосредственно в законе. Структура общественных отношений представляет собой целостную систему элементов, ее образующих, имеют взаимосвязь и взаимодействие между собой. В философской и правовой науке структурными элементами общественного отношения определяются: 1) субъект?? Кты (носители) отношений, 2) предмет, по поводу которого эти отношения существуют

социальная связь (общественно значимая деятельность) как содержание отношений.

Субъектами общественных отношений права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну являются лица, законно контролируют информацию, является секретной в том смысле, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих неизвестна и является нелегкодо-ступни для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и является предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности. Особенности субъекта права на коммерческую тайну заключаются в возможной множественности обладателей и отсутствия среди них автора.

Во-первых, информация, являющаяся коммерческой тайной, может быть правомерно получена или правомерно найдена несколькими лицами независимо друг от друга. Но, как уже отмечалось, регистрационной системы закрепления права на коммерческую тайну не существует и не может существовать. В этих обстоятельствах владельцы информации фактически взаимосвязаны между собой, поскольку для сохранения конфиденциальности информации для третьих лиц они вынуждены, каждый со своей стороны, применять адекватные существующим обстоятельствам меры по сохранению ее секретности. Во-вторых, коммерческая тайна не может предусматривать права авторства. Ни один из ее создателей (создателей) не имеет права авторства, поскольку оно является абсолютным правом и может принадлежать только одному лицу. В некоторых случаях в коммерческой тайны вообще может и не быть автора, когда она представляет собой результат коллективных последовательных усилий многих лиц на протяжении длительного времени (знания, опыт, навыки). В-третьих, первоначальным владельцем имущественных прав интеллектуальной собственности на коммерческую тайну может быть не только физическая, но и юридическое лицо, поскольку первоначальное право не обусловлено творческой деятельностью его носителя, а творчество не является обязательным признаком этого вида интеллектуальной собственности.

Предметом общественных отношений права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну являются информация, которая является секретной в том смысле, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих является неизвестной и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации , к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, принятых лицом, законно контролирующим эту информацию.

Содержание общественных отношений права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну (социальная связь) заключается в том, что только владелец коммерческой тайны имеет: 1) право на использование коммерческой тайны

исключительное право разрешать использование коммерческой тайны; 3) исключительное право препятствовать неправомерному разглашению, сбору или использованию коммерческой тайны; 4) другие имущественные права интеллектуальной собственности, установленные законом.

Рассматривая механизм причинения вреда указанным общественным отношениям, следует отметить, что незаконные действия относительно предмета этих отношений нарушают его конфиденциальность, которая является обязательным признаком коммерческой тайны, то есть через разрушение предмета этих отношений разрушаются и общественные отношения в целом. Особенностью причинения вреда общественным отношениям права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну и то, что восстановление таких отношений, то есть восстановления нарушенных имущественных прав интеллектуальной собственности на коммерческую тайну, невозможно. Со времени, когда информация, что является коммерческой тайной, становится известной или легкодоступной, она навсегда теряет признаки коммерческой тайны, в свою очередь, приводит к разрушению общественных отношений в целом.

Необходимо подчеркнуть, что рассматриваемая структура общественных отношений указанного вида интеллектуальной собственности, предусматривает коммерческую тайну как обязательный элемент первых. В уголовном праве Украины предмет как структурный элемент общественных отношений (объекта преступления) и предмет преступления как существующую рядом с объектом самостоятельную факультативную признак состава преступления отличают друг от друга [11, с. 27].

Сегодня предметом преступлений, предусмотренных статьями 231 и 232 УК, есть сведения, составляющие коммерческую или банковскую тайну. Таким образом, действующее уголовное законодательство Украины определяет эти два вида тайны как тождественные или однородные (однотипные). При этом полностью игнорируется положение по охране присущими уголовному праву мерами общественных отношений, которые непосредственно регулируются другими отраслями права. Действительно, понятие коммерческой тайны и банковской тайны определяются в гражданском законодательстве Украины. Но Гражданский кодекс Украины (далее - ГК) относит эти два вида информации не только к различным институтам, но и к различным отраслям гражданско-правовых отношений.

Так, банковская тайна определяется в ст. 1076 гл. 72 «Банковский счет» ГК и отнесена к обязательственного права (Книга пятая), а также гл. 10 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 и Правилами хранения, защиты, использования и раскрытия банковской тайны, утвержденных постановлением Правления Национального банка Украины от 14 июля 2006 № 267.

Указанные нормативные акты определяют банковской деятельности как отдельный вид или даже составляющую хозяйственной деятельности. Так же, как один из видов хозяйственной (предпринимательской) деятельности, которая регулируется Законом Украины «О банках и банковской деятельности», др.ими законодательными актами Украины, а также нормативно-правовыми актами Национального банка Украины, рассматривает банковскую деятельность и наука уголовного права [12, с. 177, 13, с. 145-146]. То есть любые нарушения в сфере банковской деятельности, в том числе связанные с незаконным получением, разглашением или иным использованием банковской тайной обоснованно содержатся в разд. VII Особенной части УК «Преступления в сфере хозяйственной деятельности». Вместе с тем, в п. 6 ч. 2 ст. 60 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» отмечается, что банковской тайной, в частности, есть сведения о коммерческой деятельности клиентов или коммерческой тайны, любого проекта, изобретений, образцов продукции и т.п.. Есть признается, что банковская и коммерческая тайны не являются тождественными или однородными понятиями и коммерческая тайна, при определенных условиях, может признаваться предметом банковской тайны. Такую же позицию относительно соотношения коммерческой и банковской тайны занимают и ученые-кри-миналисты. Так, И. Б. Ткачук отмечает, что признание информации, которая является коммерческой тайной, банковской тайной не исключает ее статуса коммерческой тайны [14, с. 13].

Аналогично решается вопрос о соотношении банковской тайны и коммерческой тайны Хозяйственным кодексом Украины (далее - ГК), в ст. 155 которого указано, что коммерческая тайна является одним из объектов прав интеллектуальной собственности в сфере хозяйствования. Определяя правомочия субъектов относительно коммерческой тайны, в. 162 ГК указывает, что субъект хозяйствования, который является владельцем технической, организационной или другой коммерческой информации, имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при условии, что эта информация имеет коммерческую ценность в связи с тем, что она неизвестна третьим лицам и к ней нет свободного доступа других лиц на законных основаниях, а владелец информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности. При этом срок правовой охраны коммерческой тайны ограничивается временами действия совокупности указанных условий.

Исходя из этого лицо, которое намеревается предоставить любым сведениям режим коммерческой тайны, должна определить круг сведений, составляющих такую ​​тайну, установить порядок ознакомления с указанными сведениями и круг лиц, которые имеют право с ними знакомиться, то есть обеспечить их конфиденциальность. В отличие от указанного, круг сведений, являющихся банковской тайной, определяется исключительно законом и является единым для всех банковских учреждений, их клиентов и корреспондентов. Исключительно законом определяется также круг лиц, в соответствующих случаях имеют право получать сведения, является банковской тайной. Сама кредитная организация по своему усмотрению не вправе расширить или сузить ни перечень сведений, относящихся к банковской тайне, ни круг лиц, имеющих право получать эти сведения [15, с. 153].

Таким образом, банковскую и коммерческую тайны объединяет лишь то, что они являются видами информации с ограниченным доступом, используются или могут быть использованы при осуществлении хозяйственной деятельности и имеющих в своем названии указание «тайна». Вместе с тем, они относятся к разным частям и институтов гражданского права (права интеллектуальной собственности и обязательственного права) и объединения их уголовно-правовой охраны одной нормой УК недопустимо и противоречит принципам и системе уголовного права Украины. Нормы уголовного права не могут находиться в каком-то неопределенности значений порядка, так как это может привести к грубым нарушениям законности и прав граждан [5, с. 17].

Изложенное позволяет прийти к однозначному выводу, что тождественные или аналогичные противоправные действия по информации, которая является коммерческой тайной, и информации, которая является банковской тайной, кардинально отличаются между собой и по непосредственным объектом этих посягательств, и по предмету преступлений.

Согласно указанному считаем необходимым разграничить уголовно-правовой охране банковской тайны и коммерческой тайны, предусмотрев две отдельные нормы относительно приведенных предметов преступления в разных разделах Особенной части УК. Норму по охране банковской тайны, очевидно, необходимо оставить в разд. VII Особенной части УК «Преступления в сфере хозяйственной деятельности». Относительно уголовно-правовой охраны коммерческой тайны, то целесообразным является включение соответствующей нормы в отдельный раздел Особенной части УК, который предусматривал бы группу преступлений в сфере интеллектуальной собственности на том основании, что указанный вид информации с ограниченным доступом является одним из объектов именно права интеллектуальной собственности. О необходимости создания указанного самостоятельного раздела Особенной части УК уже неоднократно указывалось и в законодательных инициативах [16], и в науке уголовного права [17, с. 17, 18, с. 96-101].

Для правильной квалификации совершенного преступления обязательным является установление всех элементов и признаков состава преступления. Указанное полностью относится и установление и правильного определения предмета преступлений, предусмотренных статьями 231 и 232 УК. Особенностью предмета в режиме коммерческой тайны, является его отнесения к виду нематериального.

течение многих тысячелетий человечество использовало в рыночных отношениях материальные объекты - землю, природные ресурсы, результаты уборки и материального производства, в связи с чем было построено и соответствующую систему правовой охраны указанных объектов. Но более чем два века назад в хоственных деятельности стали играть значительную роль результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные по своей сути. Это вызвало необходимость приспособления уже существующего механизма правовой охраны в новых объектов по признакам их формы (объекты авторского права) или содержания, формализованного определенным образом (объекты патентного права). Но впоследствии выяснилось, что существуют результаты интеллектуальной деятельности, которые никоим образом не могут быть формализованы и тем не менее участвуют в экономическом обороте. Такие объекты обособляются путем сохранения в тайне от неопределенного круга субъектов рынка хозяйствования и требуют специфического механизма правовой охраны.

Основание для коммерческой тайны в нашей стране появилось лишь после перехода к новой экономической системе. Во времена СССР действовало административное правило об обязательном бесплатного наибольшего распространения достижений, полученных на отдельном предприятии, среди предприятий всей отрасли. Так называемый обмен опытом фактически невозможным само существование института коммерческой тайны. Есть определенные секреты производства, безусловно, существовали и в то время, но соответствующей системы правовой охраны они не имели и не могли иметь.

В настоящее время указанная категория объектов права интеллектуальной собственности получила в законодательстве Украины определения «коммерческая тайна». В большинстве же государств применяется определение «ноу-хау» (know how) 1 [19, с. 3].

Следует отметить, что коммерческая тайна не совпадает с другими видами информации с ограниченным доступом, которую можно определить как «профессиональная тайна» или «служебная тайна» и которая обычно ассоциируется со сведениями, сохранение которых в тайне возлагается на представителей определенных профессий специальными законами или отдельным законом в отношении работников всех профессий, - «врачебная тайна» (ст. 40 Закона Украины «Основы законодательства Украины о здравоохранении» от 19 ноября 1992, «банковская тайна» (ст. 1076 ГК, статьи 60-62 Закона Украины «О банках и банковской деятельности»), «адвокатская тайна» (ст. 9 Закона Украины «Об адвокатуре» от 19 декабря 1992), «тайна совершаемых нотариальных действий» (ст. 8 Закона Украины «О нотариате» от 2 сентября 1993), «государственная тайна» (ст. 8 Закона Украины «О государственной тайне» от 21 января 1997) и другие. Указанные виды тайны не является результатом интеллектуальной деятельности и не могут быть отнесены к объектам права интеллектуальной собственности.

Наряду с термином «коммерческая тайна», в международных соглашениях, национальных законодательствах других стран и юридической литературе применяются термины: «ноу-хау», «секреты промысла», «секреты производства», «про-


лова тайна »,« производственная тайна »,« торговая тайна »,« закрытая информация »,« служебная тайна ».

Рассмотрение содержания приведенных терминов, объем имущественных прав на указанные тайны и режим их правовой охраны свидетельствуют, что в большинстве случаев такая разнообразная терминология обусловлена ​​или сложностями перевода, или соотношением «часть - целое», или тем, что некоторые из них не относятся к предмету общественных отношений интеллектуальной собственности.

Статья 505 ГК определяет, что коммерческая тайна подлежит правовой охране только в случае если она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих:

имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность

неизвестна для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит

не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит

к ней нет свободного доступа на законном основании;

является предметом адекватных и соответствующих существующим обстоятельствам мер по сохранению их секретности со стороны лица, которое законно контролирует эту информацию.

Несоблюдение указанной совокупности условий, или хотя бы одного из них, что привело к разглашению, использования или других противоправных действий в отношении коммерческой тайны, исключает право интеллектуальной собственности на коммерческую тайну. Так, постановлением Высшего хозяйственного суда Украины от 12 февраля 2008 № 12/197 (05-5-12/10264-А) в деле по рассмотрению кассационной жалобы Института «КОЛАН» указано, что информация, которая была предметом спора, не может считаться коммерческой тайной в связи с ее ненадлежащим хранением с наличием доступа к ней третьих лиц [20].

Вместе с тем, законодательство Украины ограничивает круг сведений (информации), которые могут быть определены как коммерческая тайна. Согласно постановлению Кабинета Министров Украины «О перечне сведений, которые не составляют коммерческой тайны» от 9 августа 1993 № 611, коммерческую тайну не могут составлять: 1) учредительные документы, документы, разрешающие заниматься предпринимательской или хозяйственной деятельностью и ее отдельными видами; информация по всем установленным формам государственной отчетности; 2) данные, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; 3) сведения о численности и составе работающих, их заработной плате в целом и по профессиям и должностям, а также о наличии свободных рабочих мест; 4) документы об уплате налогов и обязательных платежей; 5) информация о загрязнении окружающей природной среды, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью, а также о других нарушениях законодательства Украины и размеры причиненных при этом убытков; 6) документы о платежеспособности; 7) сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, рис?? Х предприятиях, союзах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью, 8) сведения, что в соответствии с действующим законодательством подлежат оглашению. Однако указанные ограничения не распространяются на сведения, отнесенные к коммерческой тайне по международным договорам.

Следует отметить, что отнесение информации в перечень сведений, которые не составляют коммерческой тайны, не налагает на ее владельца обязанности открыть к ней свободный доступ всех желающих. Более того, владелец такой информации правомочен применить организационные и другие меры по ограничению доступа к такой информации физических и юридических лиц, которые не имеют определенного законом права знакомиться с ней. Вместе с тем, в случае разглашения или другого использования такой информации, владелец последней неправомочен требовать запрета на ее распространение и возмещение причиненного вреда.

В процессе обмена информацией с государственными органами субъектов хозяйствования, в определенных законом случаях, вынуждены предоставлять по запросам представителей государственных учреждений сведения, которые выходят за пределы указанного выше перечня и составляют коммерческую тайну. В этом случае такие сведения охраняются как общая коммерческая тайна, а ответственность за ее сохранность в государственных учреждениях должна возлагаться на соответствующих должностных лиц этих учреждений.

Изложенное позволяет сделать вывод, что в случае совершения преступления коммерческая тайна является элементом (предметом) общественных отношений интеллектуальной собственности как объекта преступления. В то же время коммерческая тайна является тем элементом общественных отношений, непосредственно подвергающийся преступному воздействию, ему в первую очередь наносится вред и через причинение последней разрушаются общественные отношения, то есть эта тайна является предметом преступного воздействия. Коммерческая тайна является предметом преступлений, предусмотренных статьями 231 и 232 УК, поскольку именно с признаками (свойствами) этой информации закон об уголовной ответственности связывает наличие в действиях лица признаков составов этих преступлений. Итак, в аспекте уголовного права коммерческая тайна имеет тройное значение и одновременно является: 1) предметом охраняемых законом об уголовной ответственности общественных отношений 2) предметом преступного воздействия, 3) предметом преступления.

конце следует отметить, что выбранную украинским законодателем терминологию относительно указания этого вида интеллектуальной собственности (коммерческая тайна) нельзя признать совершенной и обоснованной. В украинском языке термин «коммерция» предусматривает следующее его определение - торговля и связанные с ней дела [21, с. 444]. То есть, определяя тайну как коммерческую, законодатель связывает ее именно с торговой деятельностью. Но ч. 2 ст. 505 ГК Украины указывает на отнесение к коммерческой тайне сведений технического, организационного, коммерческого, производственного характера. Кроме того, указанная норма указывает на отнесение к коммерческой тайне и сведений иного характера, т.е. не определяет приведенный перечень как исчерпывающий.

Такие именно недостатки имеет и большинство указанных выше сроков, поскольку они либо ограничивают круг конфиденциальной информации, которая является одним из объектов права интеллектуальной собственности («промышленная тайна», «торговая тайна»), или вообще определяют ее как информацию с ограниченным доступом, не является объектом права интеллектуальной собственности («служебная тайна»). Необходимость исключить множественную терминологию для определения одной категории очевидна.

Приведенное касается не только формального определения этого понятия в гражданском праве Украины, поскольку любая терминология является условной, а имеет существенное практическое значение. Как отмечалось выше, обязательным признаком вида тайны, рассматривается, является то, что она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность. Это непосредственно указано в ч. 1 ст. 505 ГК, и отсутствие этого признака является основанием для отказа в правовой охране информации, даже при наличии всех других признаков. Определение приведенного термина (коммерческая ценность) в буквальном смысле этого слова обусловливает правовой охране информации, о которой говорится в гл. 46 ГК, только в случае если она связана с торговой деятельностью. Широкое или слишком широкое толкование этого термина до сих пор обусловливает противоречивое к нему отношение и его законодательную неопределенность.

Считаем, что наиболее удачным термином, который по своему содержанию соответствует объему этого объекта права интеллектуальной собственности, является «секрет промысла» [22, с. 111-115] или, более предпочтительно, - «тайна промысла», исходя из того, что промысел - это действия того, кто промышляет что-нибудь [22, с. 612]. Таким образом, действительная или потенциальная ценность указанной информации будет совершенно иной смысл и не вызывать каких-либо недоразумений. Указанный срок определенно не такой современный и эффектный, как, например, «ноу-хау», но в полном объеме определяет содержание информации с ограниченным доступом, которая является одним из объектов права интеллектуальной собственности.

Литература

Дозорцев В.А. Интеллектуальньие права: Понятие. Система. Задачи кодификации: сборник статей /В.А. Дозорцев. - М.: Статут, 2003. - 416 с.

О внесении изменений и дополнений в Уголовный, Уголовно-процессуальный кодексы Украины и Кодекс Украины об административных правонарушениях: Закон Украины от 28 января 1994 № 3888-XII.

Защита прав интеллектуальной собственности в Украине: проблемы законодательного обеспечения и правоприменения: рекомендации парламентских слУхань //Голос Украины. -2007. - № 125. - 19 июля.

О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно правовой охраны интеллектуальной собственности относительно выполнения требований, связанных со вступлением Украины в ВТО: Закон Украины от 31 мая 2007 № 1111-V.

Уголовное право Украины. Общая часть: учеб. /Ю.В. Баулин, В.И. Борисов, Л. М. Кри-воченко [и др.].; Под ред. проф. В.В. Сташиса, В.Я. Таций. - 3-е изд., Перераб. и доклада. - М.: Юридическая литература, 2007. - 496 с.

Крайнев П.П., Ковалева Н. М., Мельников В. Судебные экспертизы в сфере интеллектуальной собственности /П. П. Крайнев, Н. М. Ковалева, М. В. Мельников, за ред. П.П. Крайнева. - М.: ООО «Полиграфический центр« Феникс », ДИВП ОАО« Инфраком »-« Инфраком-И », 2008. - 376 с.

Дахно 1.1. Право интеллектуальной собственности: учеб. пособие. /1.1. Дахно. - М.: Просвещение, 2003. - 200 с.

Елисеев А.Н., Шульга И.Е. Институциональньий анализ интеллектуальной собственности: учеб. пособ. /А. Н. Елисеев, И. Е. Шульга. - М.: ИНФРА-М, 2005. - 192 с.

Pretnar Bojan. Intelektualna lastina v sodobni konkurenci in poslovanju: pravne osnove, ekonomska analiza in podjentiski cilji /B. Pretnar. - Ljubljana: GV Zalohba, 2002.

Жданов А.А. Изобретательство - стандартизация - патентование /А. А. Жданов. - М.: Изд-во стандартов, 1980. - 220 с.

Таций В.Я. Объект и предмет преступления в уголовном праве Украины: учеб. пособие. /В.Я. Таций. - X. : УкрЮА, 1994. -76 С.

Уголовное право Украины. Особенная часть: учебник. для студентов высших учеб. заведений /М.И. Бажанов, В. Я. Таций, В. В. Сташис, И. А. Зинченко [и др.].; pа ред. профессоров М.И. желаемого новая, В.В. Сташиса, В.Я. Таций. - М.: Юридическая литература; X. : Право, 2001. - 496 с.

Гаухман Л.Д., Максимов С.В. Преступления в сфере зкономической деятельности /Л. Д. Гаухман,

С. В. Максимов. - М.: Учебно-консультационньий центр «ЮрИнфоР», 1998. - 296 с.

Ткачук И. Б. Коммерческая тайна: организация защитьи, расследование посягательств /И. Б. Ткачук. - М.: Щит-М, 1999. - 168 с.

Волженкин Б.В. зкономические преступления /Б.В. Волженкин. - СПб. : Юридический центр Пресс, 1999. - 312 с.

Проект закона Украины «О внесении изменений в Уголовный кодекс Украины и Кодекс Украины об административных правонарушениях относительно упорядочения ответственности за преступления против интеллектуальной собственности» [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://gska2.rada.gov.ua/pls/zweb_n/webproc4_1? Id = & pf3511

Нерсесян А. С. Уголовно-правовая охрана прав интеллектуальной собственности: Автореф. дис. на соискание наук. степени канд. юрид. наук: 12.00.08 /А. С. Нерсесян. - М., 2008. - 19 с.

Xарченко В.Б. Благоустройство уголовной ответственности за преступления в сфере интеллектуальной собственности в контексте европейской интеграции Украины /В.Б. Xарченко //Право Украины. - 2008. - № 9.

Чобот А.А. «Поу ^ ау» и договор на его передачу: автореф. дис. на соискание наук. степени канд. юрид. наук: 12.00.03 /А. А. Чобот; Университет внутренних дел. - X., 1994. - 24 с.

[Электронный ресурс]. - Режим доступа: http //www.arbitr.gov.ua/docs/28_1851615.html

Большой толковый словарь современного украинского языка /сост. и глав. ред. В.Т. Бусел. - М.; Ирпень: ВТФ "Перун", 2003. - 1440 с.

Дозорцев В.А. Понятие секрета производства (ноу-хау) /В.А. Дозорцев //Вестник Вьисшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2001. - № 7. - С. 99-113; № 8. - С. 105-119.