Наукова бібліотека України

Останні надходження

Loading
ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ СУЩНОСТИ И СОДЕРЖАНИЯ оперативно-розыскных мероприятий
статті - Наукові публікації

Иван Сервецкий -
начальник кафедры оперативной работы ННИПКГБПС Киевского национального университета внутренних дел

В статье рассмотрены актуальные вопросы сущности содержания оперативно-розыскных мероприятий, которые осуществляют оперативные подразделения.

The article deals with actual questions about the essence of the definition "operative-search measures" carried out by operative subdivisions.

Брак четкого определения оперативно-розыскных мероприятий нередко приводит к нарушению законности, прав и свобод человека, превышение или ограничения полномочий, что снижает эффективность деятельности оперативного работника, а значит эффективность борьбы с особо тяжелыми и тяжелыми преступлениями. С другой стороны лишает ученых возможности определить суть мероприятий, правовую природу, классифицировать их по определенным признакам и развивать и обосновывать каждый из них.

В ст. 2 Закона Украины "Об оперативно-розыскной деятельности" (далее - закон "Об ОРД") указано, что оперативно-розыскная деятельность - это система гласных и негласных, поисковых разведывательных и контрразведывательных мероприятий. В ст. 6 этого же Закона, где говорится об основаниях осуществления оперативно-розыскной деятельности, законодателем определено, что она осуществляется с помощью оперативно-розыскных мероприятий, а в ст. 7 указано, что оперативные подразделения обязаны принять необходимые оперативно-розыскные мероприятия по предупреждению, выявлению и раскрытию преступления и т.п.. Статья 9 определяет условия законности проведения оперативно-розыскных мероприятий. Кроме того, для их проведения необходимо завести оперативно-розыскное дело, без которой проведение этих мероприятий запрещено [1].

В ст. 103 УПК Украины указано, что на органы дознания возлагается принятие необходимых оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступления и лиц, его совершивших [2].

Таким образом, законодатель отмечает, что оперативные подразделения обязаны принять необходимые оперативно-розыскные мероприятия, но не дает их перечень.

Классификация оперативно-розыскных мероприятий рассматривалась лишь в аспекте соблюдения и защиты прав человека в процессе оперативно-розыскной деятельности. Одними из первых эти проблемы исследовали

И.А. Возгрин, В.М. Егоршин, А.М. Ефремов, Е.Е. Захаров, А.Е. Казак, Д.В. Ривман и А.М. Погорецкий [3]. Одновременно их научный интерес составляла классификация оперативно-розыскного мероприятия, а не его понятия.

Выясним сначала смысл словосочетания "оперативно-розыскное мероприятие". Поиск в таком смысле понимается как сбор доказательств. Таким образом, буквальное понятие "оперативно-розыскное мероприятие" означает "совокупность действий по сбору доказательств и дознания, предшествующего суда", а именно: "непосредственное практическое осуществление поисковых действий". Как отмечал Я.Ю. Кондратьев, - это действия, меры, операции [4].

Не совсем точным, по нашему мнению, является толкование оперативно-розыскного мероприятия, предложенное К.К. Горяинов, Ю.Ф. Квашой

и К.В. Сурковым [5, 200]. Для объяснения слов "оперативно", "оперативность" они использовали понятие "операция" - скоординированные действия, объединенные общей целью, или отдельные действия в ряде других подобных. По их мнению, слово "оперативность" косвенно подтверждает определение термина "мера" как комплекса действий, придает им оттенок скорости и своевременности. При этом "запад" они также понимают как совокупность действий [5, 200]. Итак, если в словосочетании "оперативно-розыскное мероприятие" первое и третье слово рассматривать согласно предложенному определению, то в нем дважды окажется слово "действие": оперативность - действие и мероприятие также действие. Это противоречит правилам украинского языка.

В Научно-практическом комментарии Закона Украины "Об оперативно-розыскной деятельности" нами было обосновано систему оперативно-розыскных мероприятий, осуществляемых гласно и негласно оперативными работниками при выполнении задач оперативно-розыскной деятельности [6].

Кроме того, сделана первая попытка классифицировать оперативно-розыскные мероприятия и специальные оперативно-розыскные операции [7].

Понятие оперативно-розыскного мероприятия в теории оперативно-розыскной деятельности, контрразведки и разведки, уголовного процесса, криминалистики, а также в законодательстве и практике принадлежит к фундаментальным категориям. Это обусловлено тем, что решение многих проблем как в теории оперативно-розыскной деятельности, так и отдельных проблем в теории контрразведки, разведки, уголовного процесса и криминалистики в той или иной степени связано не только с оперирования научной категорией "оперативно-розыскное мероприятие", а также с ее содержанием [8].

Важное значение понятия оперативно-розыскного мероприятия и законодательное определение их перечня имеет для разработки отдельных норм и правовых институтов законодательных и ведомственных нормативных актов, регулирующих оперативно-розыскной, контрразведывательной, разведывательной деятельности и уголовный процесс, например, для законодательного определения оснований проведения оперативно-розыскного мероприятия, использование их результатов в уголовном процессе, прокурорского надзора и судебного контроля за их проведением и т.п. [8].

Правовая неопределенность понятия "оперативно-розыскное мероприятие" и отсутствие законодательного перечня, именно нами предлагается, отрицательно сказывается на правоприменительном процессе не только субъектов оперативно-розыскной деятельности, которые уполномочены осуществлять оперативно-розыскные мероприятия [9]. Весомость определения оперативно-розыскного мероприятия органами досудебного следствия при расследовании уголовного спра?? И, органами прокуратуры и суда в рамках досудебного следствия или судебного рассмотрения уголовного дела материалов оперативно-розыскной деятельности, полученных в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия, осуществлении прокурорского надзора и судебного контроля за оперативно-розыскной деятельностью, возобновлении прав гражданина, нарушенных незаконным проведением оперативно-розыскных мероприятий и др. [8].

Неоднозначное понимание понятия оперативно-розыскного мероприятия в теоретическом плане приводит к тому, что в законодательстве, ведомственных нормативно-правовых актах и ​​на практике нередко в оперативно-розыскных мероприятий относят действия, не соответствуют их содержанию и сути, например, организационные мероприятия , выполняемые в рамках оперативно-розыскной деятельности, управленческие меры, которые по своей сути имеют другое содержательное значение.

Таким образом, научная и правовая неопределенность понятия "оперативно-розыскное мероприятие" и их перечень актуализирует теоретическую и законодательную разработку этой проблемы, имеющей практическое значение для повышения эффективности правоприменительного процесса органов, ведущих борьбу с преступностью, суда, а также повышение гарантий обеспечения прав человека, включается в эту сферу [8].

Следует отметить, что сегодня ни действующий УПК Украины, в котором термин "оперативно-розыскное мероприятие" употребляется в ч. 1, ст. 103 и ч. 3 ст. 104 наряду с терминами "оперативно-розыскные действия" (ч. 3 ст. 104 УПК), "розыскные действия" (ч. 5 ст. 104 и ч. 3 ст. 114 УПК), ни закон "Об ОРД" не дают его определения. Кроме того, сам термин "оперативно-розыскное мероприятие" даже не включается до законодательного определения понятия оперативно-розыскной деятельности (ст. 2 Закона "Об ОРД") как неотъемлемая ее составляющая, хотя упоминается в ряде его норм.

Например, в ст. 6 указаны основания осуществления оперативно-розыскной деятельности с помощью оперативно-розыскных мероприятий. В ст. 7 указывается, что оперативные подразделения обязаны принять необходимые оперативно-розыскных мероприятий по предупреждению, выявлению, раскрытию преступления и т.п.. В ст. 9 определяются условия законности их проведения.

Понятие оперативно-розыскного мероприятия как организационно-правовой формы оперативно-розыскной деятельности, представляет собой совокупность управленческих решений и оперативно-розыскных действий, объединенных единой целью и направленных на решение определенных тактических задач дается в одном из ведомственных нормативно-правовых актов СБ Украины, однако, с одной стороны, оно не является общедоступным, а с другой - требует определенных уточнений [8].

Оперативно-розыскное мероприятие, по мнению М.А. Погорецкая, можно определить как совокупность согласованных, взаимосвязанных и объединенных между собой общей целью и задачами действий уполномоченных законом "Об ОРД" субъектов, осуществляются преимущественно негласно путем использования оперативных сил, средств, методов и форм [8].

Оперативно-розыскные мероприятия, в состав которых входят как разведывательно-поисковые, так и контрразведывательные, осуществляемых субъектами оперативно-розыскной деятельности, следует отличать от контрразведывательных мероприятий, проводимых контррозвиду-тельными подразделениями СБУ для получения фактических данных о разведывательно -подрывной деятельности специальных служб иностранных государств и организаций (регламентируются Законом "О контррозви-дувальну деятельности", ст. 6, 7, 8 и ведомственными нормативно-правовых актами), а также от разведывательных мероприятий, осуществляемых соответствующими органами Украины с целью получения информации , необходимой для обеспечения интересов безопасности граждан, общества и государства и регламентируются ведомственными нормативными актами с ограниченным доступом, поскольку Закон Украины "О разведывательных органах Украины" проведение таких мероприятий не регламентирует, а определяет только правовые основы организации и деятельности специальных органов государственной власти, осуществляющих разведывательную деятельность в целях защиты интересов Украины от внешних угроз, порядок контроля и надзора за их деятельностью, а также устанавливает правовой статус сотрудников этих органов, их социальные гарантии [8].

Следует отметить, что контрразведывательные подразделения СБУ осуществляют наряду с контрразведывательной оперативно-розыскную деятельность. Их правовые режимы, а также правовой режим разведывательной деятельности имеют различный характер.

Стоит заметить, что в действующем законе "Об ОРД" и в ведомственных нормативно-правовых актах нет отдельной статьи, которая содержала бы исчерпывающий перечень оперативно-розыскных мероприятий по раскрытию их содержания, оснований и порядка проведения как, например, в законодательстве о оперативно-розыскной деятельности отдельных стран СНГ и Балтии [5]. Оперативно-розыскные наряду с другими мерами, осуществляются оперативно-розыскными подразделениями, только указанные в общей форме в ст. 8 законе "Об ОРД". Некоторые из них, а также основания и порядок их осуществления, документирования и предоставления органам, осуществляющим уголовное судопроизводство, предусмотренные в разрозненных ведомственных нормативно-правовых актах с ограниченным доступом, что делает невозможным обращение к ним субъектов уголовно-процессуальных отношений (следователей, прокуроров , судей, обвиняемых, потерпевших, защитников и др.).. Это значительно затрудняет использование материалов оперативно-розыскной деятельности, полученных в ходе проведения таких мероприятий в уголовном судопроизводстве, отрицательно сказывается на эффективности борьбы с преступностью и защите прав и законных интересов участников уголовного процесса, а также не отвечает вы?? Огам ч. 2 ст. 19 Конституции Украины, согласно которой органы государственной власти и их должностные лица обязаны действовать лишь на основании, в пределах и способом, предусмотренным Конституцией и законами Украины [10]. Эта проблема, как уже отмечалось М.А. Погорецкая, требует своего решения путем дополнения соответствующей нормой закона "Об ОРД", в которой следует определить понятие, перечень оперативно-розыскных мероприятий и основания проведения каждого из них [11].

Таким образом, ученые подчеркивают, что оперативно-розыскная деятельность не ограничивается только проведением оперативно-розыскных мероприятий. Так, по нашему мнению, в состав оперативно-розыскной деятельности входят силы, средства, методы. Недостатком предложенного определения является то, что оно толкуется достаточно широко и не содержит отличительных признаков, присущих именно каждом оперативно-розыскных мероприятий.

К.К. Горяинов, Ю.Ф. Кваша и К.В. Сурков предложили два толкования понятия "оперативно-розыскное мероприятие". Сначала они трактуют его как оперативно-розыскной метод - способ добывания и проверки информации, необходимой для решения задач оперативно-розыскной деятельности. Вместе с тем в самой работе называют мерами, которые представляют собой комплекс оптимальных скоординированных по времени действий, объединенных целью поиска доказательств (предметов, обстоятельств и т.п.), свидетельствующие о факте совершения преступления, указывают на лиц, виновных в его совершении, что позволяет их разоблачить [5, 200]. Если придерживаться такого взгляда, то любой способ добывания и проверки информации следует признать оперативно-розыскным мероприятием. Изложенная тезис, на наш взгляд, не совсем точная и ограниченно отражает сущность оперативно-розыскной деятельности в целом.

В теории оперативно-розыскной деятельности существует мнение, что все оперативно-розыскные мероприятия непосредственно направлены на получение только оперативно-розыскной информации. Согласно Закону Украины "Об информации" понятие информации достаточно широкое [12]. Для ее получения необходимо применять негласные силы, средства, методы и мероприятия. Это и является одним из отличительных признаков оперативно-розыскного мероприятия.

Наибольший вклад в исследование понятия "оперативно-розыскное мероприятие" внес А.Ю. Шумилов [13]. Его труды легли в основу теоретических вопросов и имеют большое значение в оперативно-розыскной деятельности.

По его мнению необходимо внедрение понятия "состав оперативно-розыскного мероприятия". Указанная точка зрения является новой для оперативно-розыскного права. Однако принятие названной новеллы, а также возможно ее дальнейшее законодательное закрепление требуют тщательного исследования и глубокого осмысления.

соответствии со ст. 1 Закона "Об ОРД", именно с помощью оперативно-розыскных мероприятий осуществляется оперативно-розыскная деятельность; без установления состава трудно оценить действия работника уголовного розыска как оперативно-розыскное мероприятие Состав является нормативным "инструментом" для разграничения оперативно-розыскных мероприятий различных видов; с помощью состава происходит разграничение оперативно-розыскных мероприятий и похожих общественно полезных пове-динкових актов.

Высказанные идеи интересны, хотя и не бесспорными. К тому же они не содержат, на наш взгляд, главного - какое практическое значение будет иметь новое понятие - "состав оперативно-розыскного мероприятия".

В уголовном праве, например, говорится о составе именно преступления - незаконной, общественно опасного действия. Относительно состава оперативно-розыскного мероприятия речь идет не просто о законные действия, а о действиях, проведение которых является обязательным для органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Таким образом, в действиях любого работника, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность и добросовестно относится к своим обязанностям, проведения оперативно-розыскных мероприятий должно быть повседневным правилом. Это вытекает из требований закона "Об ОРД", УПК Украины, а также из функциональных обязанностей работников оперативного подразделения. Зачем научно разрабатывать без практического значения очевидное явление, устоявшееся течение длительного времени

Итак, А.Ю. Шумилов отмечает, что оперативно-розыскное мероприятие - это единство четырех элементов: объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны. При этом объектом состава оперативно-розыскного мероприятия, по его мнению, является совокупность общественных отношений (благ, интересов), которые возникают в связи с необходимостью: предупреждения совершения преступления, выявления преступления (розыск лица, его совершившего) розыска вести пропавшего, проведение административно-режимной оперативно-проверочной работы, выполнение международного обязательства и т.д..

Объективная сторона оперативно-розыскного мероприятия - внешний акт общественно полезной поведения участника оперативно-розыскной деятельности (оперативного работника, агента и т.п.), выраженный в активном оперативно-розыскном деянии, что наполняет реальным содержанием общественные отношения, которые составляют объект состава оперативно-розыскного мероприятия [14, 306].

Субъектом оперативно-розыскного мероприятия является оперативное подразделение и (или) физическое вменяемое лицо (оперативный работник, агент и др.), осуществляет одно или несколько общественно полезных активных действий, с помощью которых проводится оперативно-розыскная деятельность. Субъективная сторона оперативно-розыскного мероприятия (характерна только для мероприятий, осуществляемых физическими лицами) показывает внутренний, психологический смысл общественно полезного активного действия, выражающийся в направленной интеллектуальной и волевой деятельности участника оперативно-розыскной деятельности в обпроцессе осуществления этого действия [14 310-312].

Анализ этих элементов состава оперативно-розыскного мероприятия показал, что во всех оперативно-розыскных мероприятий один объект - общественные отношения (блага), для защиты которых производится оперативно-розыскная деятельность. В зависимости от мероприятия и степени ограничения прав человека, объект может корректироваться, - это так называемый "усеченный объект" состава оперативно-розыскного мероприятия. Например, оперативно-розыскное мероприятие "опроса" может проводиться для предотвращения убийству или для оформления допуска к сведениям, составляющим государственную тайну. Вместе с тем такой корректировки зависит не от общественных отношений (благ), которые следует защищать, а от цели проведения мероприятий. Во время проведения мероприятий для оформления допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, во всех разрешенных мероприятий (а их менее для предотвращения убийства) объект также будет один.

Субъектом оперативно-розыскных мероприятий может быть оперативное подразделение в соответствии с законом "Об ОРД", наделенный надлежащими правами. В случае, когда оперативно-розыскную деятельность осуществляет не предусмотрен законом "Об ОРД" орган, действия работников этого органа будут оценены с точки зрения административного или уголовного права. Возникает вопрос: зачем выделять в самостоятельный элемент состава субъект, когда каждый из органов, правомочен осуществлять оперативно-розыскную деятельность, может проводить любой оперативно-розыскное мероприятие

Как видим, разница между предложенными А.Ю. Шумилов четырьмя элементами оперативно-розыскных мероприятий заключается только в объективной стороне, определяется названием самого мероприятия (опросы, сбор образцов, наблюдения, прослушивания и т.д.). То есть, состав оперативно-розыскного мероприятия по сути сводится к его названию.

Таким образом, оперативно-розыскное мероприятие - это совокупность действий специально уполномоченных на то государственных органов и их должностных лиц, осуществляются с соблюдением регламентированных законом оснований и условий, отвечающих нормам морали и законности, и непосредственно направленных на выполнение целей и задач оперативно-розыскной деятельности.

Список литературы

Об оперативно-розыскной деятельности: Закон Украины от 18 февраля 1992 //ВВР Украины. - 1992. - № 22. - Ст. 303.

Уголовно-процессуальный кодекс Украины. - К.: Атика, 2001.

Возгрин И.А. Введение в криминалистике. - С.Пб., 2003; Егор-шин В.М. Преступность в сфере ^ кономической деятельности. -

С.Пб., 2000; Он ^ кономическая безопасность и ^ кономическая преступность в современной России. - С.Пб., 1999; Он: Проблемы обеспечения ^ кономической безопасности современной

России (теоретико-правовые вопросы). - С.Пб., 1998; Ефремов А.М. Обеспечение прав и свобод человека и гражданина в оперативнорозыскной деятельности: Теоретические и прикладные проблемы: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук - С.Пб., 2001; Захаров Е.Е. Прослушивание телефонных переговоров в международном праве и законодательстве одиннадцати европейских стран /Харьковская правозащитная группа. - М., 1999; Казак А.Е. Оперативно-розыскная деятельность органов внутренних дел и права человека: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук - С.Пб., 1997; Ривман Д.В. Сущность, задачи, принципы оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел. - С.Пб., 1999; Погорецкий М.А. Объект оперативно-розыскной деятельности //Методологические проблемы теории и практики оперативно-розыскной деятельности в современных условиях: Вестник Луганской академии МВД им. 10-летия независимости Украины. - 2004. - Спец. вып. № 3. Ч. 1.

Кондратьев Я.Ю. Теоретические, правовые и оперативно-тактические основы предупреждения преступлений оперативными подразделениями криминальной милиции: Монография. - К.: Нац. акад. внутр. дел Украины, 2004.

Горяинов К.К., Кваша Ю.Ф., Сурков К.В. Федеральный Закон "Об оперативно-розыскной деятельности": Комментарий. - М., 1997.

Сервецкий И.В. Научно-практический комментарий к Закону Украины "Об оперативно-розыскной деятельности". - К.: Нац. акад. внутр. дел Украины, 2002.

Сервецкий И.В., Гелетей В.В. Понятие специальной оперативно-розыскной операции //Наук. Вестн. Нац. акад. внутр. дел Украины. - - № 1. - Ч. 2.

Погорецкий М.А. Оперативно-розыскные мероприятия: понятие и виды //Государственная безопасность Украины: Науч.-практ. сб. НАН Украины и СБ Украины. - 2005. - № 1 (3).

Сервецкий И.В., Шапочка С.В. Теоретические проблемы классификации оперативно-розыскных мероприятий //Наук. Вестн. Нац. акад. внутр. дел Украины. - М., 2002. - Вып. 2.

Обобщение практики апелляционного суда Харьковской области по вопросам предоставления разрешения на снятие информации с каналов связи и

негласного проникновения в жилище или другое владение лица /Харьковский Апелляционный суд. - 2003-2004 гг

Погорецкий М.А. Границы поручений следователя органа дознания о проведении оперативно-розыскных мероприятий //Право Украины. - - № 9.

Об информации: Закон Украины от 2 октября 1992 //ВВР Украины. - 1992. - № 48. - Ст. 650.

Шумилов А.Ю. Юридические основы оперативно-розискних мероприятий. - М., 1999.

Шумилов А.Ю. Состав оперативно-розискного мероприятия и основы его юридического анализа //Оперативно-розискная де-ятельность: Учебник /Под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинский

А.Ю. Шумилова. - М., 2001.