Наукова бібліотека України

Останні надходження

Loading
СТАНОВЛЕНИЕ КОНЦЕПЦИИ МЕЖДУНАРОДНОГО Антидискриминационная ПРАВА
статті - Наукові публікації

Дремина-Волок Н.В., НИИ Национальной академии прокуратуры Украины

Современное международное право пронизано антидискры-минационнымы нормами, что дает основание сделать взвод в существовании принципа недискриминации. На основе и с целью реализации данного принципа сформировалась специфическая целостная система антидискриминационных норм - международное антидискриминационное право, которое регулирует международноправовое понятие и запрет дискриминации; международно-правовой механизм противодействия дискриминации и ответственность государств; международно-правовые стандарты противодействия дискриминации и ответственности за ее проявления на национально уровне.

The modern international law is penetrated by anti-discrimination norms creating premises to talk about the existence of the principle of nondiscrimination. A specific integral system of anti-discrimination norms was created based on this principle and with the aim of its realization

the international anti-discrimination law, which regulates the international legal definition and prohibition of discrimination; the international legal mechanism of anti-discrimination and the states 'responsibility in this regards; the international legal standards of anti-discrimination and responsibility for its display at the national level.

В современном международном праве образовался и действует принципам недискриминации, который пронизывает любые международные документы, касающиеся обеспечения прав как отдельного человека, так и групп, определенных по какому-либо признаку. На основании и с целью реализации этого принципа было сформировано специфическую целостную систему международных правовых норм - международное антидискриминационное право [1], которое регулирует: 1) международно-правовое понятие и запрет дискриминации 2) международно-правовой механизм противодействия дискриминации и ответственности государств, 3 ) международно-правовые стандарты противодействия дискриминации и юридической ответственности ее на национальном уровне.

Антидискриминационная праву уделяется большое внимание в западной юриспруденции. Ему посвятили свои труды, в частности, М. Бантон (Banton), M Белл (Bell), I. Чопин (Chopin), M. Конноли (Connolly), А. Коппельман (Koppelman), С. Фредман (Fredman), Макгрудден (McCrudden), M. Макивен (MacEwen), Дж. Ньессен (Niessen), Р. Тоуншенд-Смит (Townshend-Smith). Отдельные аспекты приципу недискриминации в контексте защиты прав человека изучали в своих работах известные украинские ученые В. И. Евинтов, Л. Г. Заблоцкая, В.В. Мицик, П. М. Рабинович, С. В. Шевчук и другие. Антидискриминационные аспекты международного и уголовного права исследуются в трудах российских ученых H. Н. Бабаяна, С.М. Кочои, Н. Кравчука.

История человечества - это история отношений между группами людей, объединенных по тем или иным принципом. Войны между народами, завоевание одних другими, рабство, четкая расовая или общественная стратификация общества - трагические и великие достижения всегда сопровождались неровным предоставлением прав тем или иным группам лиц по определенному признаку.

Важно понимать, что регулятивная функция государства всегда означает предоставление определенных прав и обязанностей членов общества, и это не является дискриминацией. Долг гражданина Украины проходить военную службу не дискриминирует его, также как и исключительное право граждан Украины покупать землю сельскохозяйственного назначения не дискриминирует иностранных граждан. Обязанность работодателя не предоставлять тяжелые работы беременным женщинам дискриминирует их, а защищает, также как и право детей работать только с согласия родителей и на определенных местах работе, не дискриминирует их, а защищает. Определенные должности в государстве могут заниматься только гражданами Украины, не является дискриминацией иностранцев, однако, отказ квалифицированному иностранному гражданину, имеет законное право занимать такую ​​должность только из-за его гражданство, уже является дискриминацией.

Какие критерии существуют для определения границы между регулированием общественных отношений и дискриминацией? Прежде всего, это целесообразность, справедливость и разумность законов определенного государства. Более отчетливо понять, регулятивная политика государства является недискриминационной, если провести детальный анализ ее законодательства на предмет его соответствия признанным международным Антидискриминационная стандартам. Если анализ показывает, что существующие законы государства не содержат дискриминационного элемента, следует акцентировать внимание на выполнении законов и деятельности государства по предупреждению и наказанию дискриминации. Таким образом, если законодательство государства не является дискриминационным, то любые проявления незаконного ограничения прав лиц из-за их принадлежности к этой или другой группы является дискриминацией и имеют преследоваться государством.

Признаки, по которым незаконно ограничиваются права людей, разные: раса, цвет кожи, происхождение, национальность, этническая принадлежность, религия, язык, политические убеждения, социальный статус, пол, возраст, физические или психические возможности, сексуальная ориентация, состояние здоровья, и др.. Также могут отличаться формы ограничения прав таких лиц - от предпочтения представителям других групп, к психологическому и физическому насилию и уничтожению. Общим является мотив такого поведения именно по отношению к носителю признаков по той или иной указанной выше групп.

Отличие в правах женщин и мужчин, обычаи отношение к инвалидам и больных, и др.., часто имеют традиционное происхождение. Даже сегодня традиции некоторых обществ непонятны другим обществам, которые видят в них дискриминации и унижения. Необходимо четко различать дискриминацию и традиции, обычаи и специфику тех или иных обществ. Анализ исторических и правовых отходов к противодействию общественной дискриминации, которая включает в себя ограничения в правах за подобными признаками является необходимым и актуальным. Однако, несомненно остается актуальной?? Итання дискриминации по расовому (национальному, этническому) признаку, в частности, для Украины. Именно поэтому больше всего внимания будет уделено исследованию методов международно-правового противодействия расовой дискриминации, расизма, ксенофобии, и другим формам связанной с ними нетерпимостью.

Эволюция юридической мысли и исторически правовые события позволяют выделить несколько этапов становления запрета дискриминации на международном уровне.

Первый этап - это этап становления концепций естественного права, которые нашли свое отражение в конституционном процессе нескольких государств. Философско-правовое развитие идеи не-отчуждаемых прав человека (теория естественных прав человека, которые должны справедливо отражаться в позитивном праве) при-шовся на эпоху Возрождения и Просвещения. В конце XVIII века нормативные акты ряда государств закрепили принцип равенства: Американская Декларация независимости 1776 p. отметила, что «мы считаем самоочевидной истиной, что все люди созданы равными, что они наделены Создателем определенными неотъемлемыми правами, среди которых право на жизнь, свободу и стремление к счастью»; Французская

Декларация прав человека и гражданина 26 августа 1798 p. установила, что «все люди рождаются и остаются свободными и равными в правах» (ст. 1).

Необходимо подчеркнуть, что конституционное закрепление равенства относилось к проблеме социальной сегрегации (социальное происхождение) и чуть не очень распространенного в мировом масштабе признание. Впрочем, бесспорно значение этих документов, которые сыграли роль стандартов для тех государств, которые стремились приблизиться к новому для того времени демократического пути развития.

Социальная декларируемая равенство никак, однако, не соответствовала реалиям расового неравенства, и это имело определенные исторические психо-социальные устои. Колониальное прошлое многих государств обусловило возникновение смешанных обществ, в которых цвет кожи человека, национальная или этническая принадлежность определяла ее правовой статус. Расово однородные европейские государства веками завоевывали и порабощали другие, отличные от них народы, и воспринимали очевидные биологические различия как своего рода природный фактор господствующего положения белых людей [2]. В те времена сегрегация на основе расы, национального происхождения, воспринималась как некая социальная норма, подкрепленная психологическим неприятием отличного и неизвестного, религиозным консерватизмом, отсутствием научных знаний о причинах существования различных рас, и, как результат, непониманием общей человеческой равноценности.

Только в начале XX человечество осудило использование принудительного труда членов общества на основе их принадлежности к определенной расе, национальности, религии, что стало началом второго этапа становления антидискриминационной правовой мысли. 1926 была принята Конвенция о рабстве, которая определила рабство как «состояние или положение человека, над которым осуществляются атрибуты права собственности или некоторые из них. Торговля невольниками включает всякий акт захвата, приобретения или уступки человека с целью продажи его в рабство; любой акт приобретения невольника с целью продажи его или обмена; любой акт уступки путем продажи или обмена невольника, приобретенного с целью продажи или обмена, так равно как и вообще всякий акт торговли или перевозки невольников »(ст. 1) Государства-участники в соответствии со статьей 2 Конвенции обязались« поскольку они еще не приняли необходимых мер, и каждая относительно территорий, находящихся под ее суверенитетом, юрисдикцией, покровительством, сюзеренитетом или опекой: а) предотвращать и пресекать торговлю невольниками; b) продолжать добиваться постепенно и в возможно короткий срок полной отмены рабства во всех его формах ». Ссылок на принадлежность невольников к той или иной расы не содержится в тексте Конвенции, однако ситуативно-исторический метод анализа Конвенции дает основания говорить о запрете эксплуатации представителей других рас.

Третий этап эволюции международно-правового отношения к дискриминации обусловлен беспрецедентно антигуманной жестокостью исполнителей Сегрегационные политики III рейха (Вторая мировая война). Отношение к человеку как к собственности, при том сохраняя его право на создание семьи и продолжения рода, как это практиковала политика холопства в Киевской Руси, или отношение к человеку как к вещи, было свойственно рабству, померкли перед идеей уничтожения в целом всех , кто не отвечал болезненном представлению «человека» основателей фашизма. Международные усилия, направленные на предупреждение и преследования подобных анти-человеческих действий, обусловили внедрение концепции равенства и недискриминации всех людей, независимо от их принадлежности к расе, национальности, религии, и др.. на правовом уровне. Идея недискриминации нашла свое отражение в разработке и подписании многочисленных международных соглашений, общей целью которых стала защита от издевательства и недопущения нарушения права людей на равное отношение со стороны государства. После Второй мировой войны было разработано и принято Всеобщую декларацию прав человека и Международные пакты о гражданских и политических правах и экономических, социальных и культурных правах, а также ряд конвенций, которые обязывали государства противодействовать всем проявлениям дискриминации, системный характер (геноцид, апартеид ), так и любые ее одиночным проявлениям. Запрет расовой дискриминации, установленная Международной конвенцией ООН о ликвидации всех форм расовой дискриминации, приобрела императивный характер.

Однако, несмотря на усилиямеждународного сообщества по созданию эффективного правого механизма противодействия дискриминации, исторически стратифицированные социумы оказались неготовыми оперативно отреагировать на тенденциозные изменения в правовой системе в соответствии с международными обязательствами, а также с новой концепцией межгосударственного контроля за их соблюдением. Обязанность изменить социальное устройство собственного независимого государства согласно воле мирового сообщества воспринимался неоднозначно, как некоторыми учеными и политиками, так и определенными обществами в целом [3].

Кроме того, общество не всегда способно моментально трансформировать восприятие определенного поведения как нормы на осуждение и понимания ее преступного характера. Сравнительно быстрый процесс международно-правового признания дискриминации как запрещенного поведения, в условиях еще существующей психологической предвзятости, в определенной степени не соответствовал внутренним социальным тенденциям [4]. Поэтому расовая, национальная или религиозная отличие остается психо-криминогенным фактором, хотя мотивы, намерения, причины преступного дискриминационного поведения несколько трансформировались в ответ на интенсивное внедрение политики по восстановлению прав меньшинств (affirmative action [5]) во многих государствах.

Члены ООН, в большинстве, приложили достаточно правовых и организационных усилий по предотвращению дискриминации. Однако, несмотря на признание приоритетности проблемы противодействия проявлениям дискриминации, в мире эта проблема не искоренена, и чаще всего она носит не только индивидуальный, но и системный характер. Среди наиболее опасных тенденций развития современного общества следует отметить рост неонацизьких, неофашистских и ксенофобских предпочтений.

Генеральная Ассамблея ООН в Изложении фактов № 12 так охарактеризовала ситуацию: «В целом ряде международных деклараций, пактов и конвенций, принятых после создания Организации Объединенных Наций, государства подтверждали тот факт, что все люди имеют равные и неотъемлемые права , и принимали обязательства по обеспечению и защите этих прав. Однако расовая дискриминация по-прежнему препятствует полному осуществлению прав человека. Несмотря на прогресс, достигнутый в некоторых сферах, различия, исключения, ограничения и преимущества, основанные на признаках расы, цвета кожи, родового, национального или этнического происхождения, продолжают вызывать и обострять конфликты и причинять невыразимые страдания, а также вызывать гибель людей. Задачу ликвидации несправедливости, которое лежит в основе расовой дискриминации, а также связанных с ней опасностей является одной из целей деятельности, осуществляемой Организацией Объединенных Наций »[6].

26 февраля 2008 Генеральная Ассамблея ООН приняла Резолюцию о необходимости приложить «глобальных усилий, направленных на полную ликвидацию расизма, расовой дискриминации, ксенофобии и связанной с ними нетерпимости и всеобъемлющее осуществление и принятие последующих мер по выполнению Дурбанскои декларации и Программы действий »[7]. В данной резолюции Генеральная Ассамблея отметила обеспокоенность «ростом насилия на расовой почве и распространением ксенофобских идей во многих частях мира, в политических кругах, в сфере общественного мнения и в обществе в целом, в том числе в результате деятельности, возрождается, ассоциаций, созданных на базе расистских или ксенофобских платформ и уставов и продолжающегося использования этих платформ и уставов для пропаганды или поощрения расистских идеологий »[8].

В Резолюции Генеральная Ассамблея ООН признает, что «уклонение от соблюдения запрета расовой дискриминации, геноцида, преступления апартеида или рабства не допускается, как это определено обязательствами в соответствующих документах по правам человека; выражает глубокую обеспокоенность и безоговорочно осуждает все формы расизма и расовой дискриминации, включая связанные с ними акты мотивированных расизмом насилия, ксенофобии и нетерпимости, а также пропагандистские мероприятия и организации, которые пытаются оправдать или поощрять расизм, расовую дискриминацию, ксенофобию и связанную с ними нетерпимость в любой форме ; выражает глубокую обеспокоенность по поводу недавних попыток установить иерархию между новыми формами расизма, расовой дискриминации, ксенофобии и теми формами, возрождаются, связанной с ними нетерпимости и настоятельно призывает государства принять столь же целенаправленные и энергичные меры борьбы с этим злом с целью предотвращения такой практики и защиты жертв; подчеркивает, что государства и международные организации несут ответственность за обеспечение того, чтобы меры, применяемые во время борьбы с терроризмом, выливались по своей цели или результатам в дискриминацию на почве расы, цвета кожи, происхождения или национальной или этнической принадлежности , и настоятельно призывает все государства отменить расовое профилирование во всех формах или воздерживаться от него. »

Данная Резолюция подтверждает, что ООН обязывает государства в равной степени соблюдать взятые на себя обязательства по предотвращению и противодействию как индивидуальным проявлениям расизма и другой нетерпимости, так и системным нарушением прав человека, в частности расовой дискриминации, геноцида, апартеида. Общим признаком всех подобных деяний является ненависть, связанная с расой, национальностью, этническим происхождением, религией и другими признаками, свойственными жертве или группе жертв.

Необходимо разработать и имплементировать комплексную систему положений в различных отраслях права, которые бы устанавливали четкий понятийный аппарат, условия и формы юридической ответственности как физических и юриди?? Ним лиц, так и государства, и средства компенсации вреда в случаях нарушения права людей на равное отношение.

Расовая дискриминация в Украине не имеет глубинных исторических корней, но наличие проявлений свидетельствует о том, что существуют глубокие социальные и психологические причины, связанные с неприятием «чужого», социальной дезорганизацией, маргинализацией малообеспеченных слоев населения. Расовая нетерпимость в Украине приобретает признаки опасной социальной болезни, иммунитет к которой отсутствует, и это может привести к ее острой и крайне опасной течения, в связи с чем особый интерес и актуальность приобретает проблема оптимизации мер государственного, в частности уголовно-правового, реагирования на проявления расовой дискриминации.

Европейская комиссия против расизма и нетерпимости Совета Европы (ЕКРН) в своей третьей доклада, обнародованного 12 февраля 2008 p., также призывает украинские власти усовершенствовать механизм защиты от дискриминации людей, проживающих в Украине. По мнению авторов доклада, масштабы проблемы не могут быть объективно определены из-за того, что милиция не регистрирует отдельно преступления расистского характера. В целом, органы власти неохотно признают существование проблемы насилия, которое осуществляется группами скинхедов и которое власти предпочитают рассматривать как спорадические акты хулиганства. Доклад по Украине содержит печальные выводы и многочисленные рекомендации о необходимости принятия правовых и институциональных мер с целью создания юридического и организационного механизма, который мог бы обеспечить противодействие проявлениям расизма и ксенофобии, уровень которых за последние годы стремительно вырос на территории Украины. ЕКРН отмечает, что ратификация Протокола № 12 к Европейской конвенции и других антидискриминационных соглашений является положительным моментом, однако, Украина еще имеет много проблем относительно эффективной имплементации ратифицированных положений. В частности, ЕКРН отметила следующее: «Не было усилено уголовное законодательство в отношении преступлений, совершенных на расовой почве, власть еще и до сих пор не приняла комплексный пакет гражданского и административного антидискры-минацийного законодательства. Из-за несовершенства законодательства, которое предотвращает разжиганию расовой вражды, но из-за отсутствия системы контроля за случаями антисемитизма было очень мало судебных дел против лиц, выступавших с антисемитскими заявлениями или выдавали свет литературу антисемитского содержания »[9].

ЕКРН настойчиво рекомендует украинским органам власти признать все более заметное присутствие активных групп скинхедов и неофашистов в Украине. В связи с этим Комиссия рекомендует проводить соответствующий мониторинг ситуации в тесном сотрудничестве с неправительственными и общественными организациями. Комиссия отметила, что уголовное законодательство против преступлений расистского характера не было усовершенствовано и наказания является неадекватным, и соответственно, настоятельно рекомендовала внести изменения в Уголовный кодекс Украины, которые бы более эффективно способствовали осуществлению справедливого уголовного правосудия за совершение дискриминационных преступлений и разжигание расовой вражды [10] .

Подытоживая изложенное, следует констатировать необходимость создания социально-адаптированного и эффективного механизма предупреждения развития дискриминационного насилия в Украине, который требует как изменений в существующее законодательство (в частности, дальнейшее совершенствование соответствующих положений Уголовного кодекса и принятия некриминальных антидискриминационных норм) и усиление внимания к проблеме со стороны правоохранительных органов, так и внедрение социальных проектов по повышению уровня толерантности и терпимости в обществе, взаимодействие с международными и национальными общественными организациями [11]. Как подчеркивалось многими отечественными и зарубежными экспертами, Украине необходим сбалансированный и исполняемый антидискриминационный закон или систематизированный комплекс взаимосвязанных антидискриминационных норм, соответствующих международно-правовым стандартам и осуществление которых было обеспечено деятельностью эффективной институциональной системы. Однако, никакие усилия не будут эффективными, пока не будет политической воли, пока государство и общество не признают существование этой ужасной болезни - дискриминационного насилия - и громко не осудят любые ее проявления

Литература

См.: Koppelman A. Antidiscrimination Law and Social Equality. - Yale University Press, 1996; Martin MacEwen. Tackling Racism

in Europe: An Examination of Anti - discrimination Law in Practice. - Berg Publishers, 1995.

См.. позицию Подкомиссии по предупреждению дискриминации и защите меньшинств Комиссии по международному праву ООН /Yearbook of the International Law Commission. E /CN. 4/873, para. 29. - Vol. II - 1966.

См.: Antony Anghie. Imperialism, Sovereignty, and the Making of International Law. - Cambridge University Press, 2005.

См.: Lopez I. F. H., The Social Construction of Race: Some Observations on Illusion, Fabrication, and Choice /Harvard Civil Rights - Civil Liberties Law Review. - No. 29. - 1994.

См.: Leiter S., Leiter W. M. Affirmative Action in Antidiscrimination Law and Policy. - New York: SUNY Press, 2002.

UN Office of the High Commissioner for Human Rights, Fact Sheet No. 12 The Committee on the Elimination of Racial Discrimination, May 1991, No. 12 available at: http://www.unhcr.org/refworld/docid/47a034692.html [accessed 29 November 2009]

Генеральная Ассамблея ООН, Резолюция о глобальные усилия, направленные на полную ликвидацию расизма, расовой дискриминации, ксенофобии и связанной с ними нетерпимости и всеобъемлющее осуществление и принятие последующих мер по выполнению Дурбанскои декларации и Программы действий, 26.02.2008. - A/rES/62/220.

Там же.

European Commission against Racism and Intolerance (ECRI).

Third report on Ukraine. Adopted on 29 June 2007. - Strasbourg,

February 2008.

Там же.

См.: Recommendations for all Governments of the 56 Participating States of the OSCE. Human Rights First: 30th Anniversary. - Available at: http://www.humanrightsfirst.org/discrimination /pages.aspx? id = 152. - 2008.