Наукова бібліотека України

Останні надходження

Loading
ФОРМА ЗАВЕТА ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ УКРАИНЫ И ГОСУДАРСТВ ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЫ: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ
статті - Наукові публікації

В данной работе предпринятому попытка провести сравнительноправовой анализ законодательных положений наследственного права в Украине и западноевропейских странах, что дозволит выявить положительные стороны правового регулирования наследственных правоотношений в Украине. Как законодательство стран Западной Европы, так и законодательство Украины большое внимание уделяет форме завещания, так как завещание содержит волю завещателя, которую он изъявил при жизни. В связи с этим автор Рассматривает основные формы (виды) завещаний, а именно: собственноручное, в форме публичного акта, тайное (секретное) завещание.

An attempt to conduct the comparatively-legal analysis of statutory provisions of the inherited right in Ukraine and the West European countries is undertaken in this work, that will allow to expose the positive sides of the legal adjusting of the inherited legal relationships in Ukraine. Large attention spares both the legislation of countries of Western Europe and legislation of

Ukraine the form of testament, because a testament contains will of testator, which he ulcerated in the time of life. In this connection an author examines the basic forms (kinds) of testaments, namely: handwritten, in form public act, secret (secret) testament.

Наследственное право - это право, базирующееся на выработанных веками нравственных традициях семейной организации общества, а потому является одной из наиболее стабильных и консервативных подотраслей гражданского законодательства. Вместе с тем, изменения нескольких последних десятилетий позволяют выделить общие тенденции развития современного гражданского права, получили проявление как в украинском наследственном праве, так и в наследственном праве западноевропейских стран. В Гражданском кодексе Украины [1] (далее - ГК), который вступил в силу 1 января 2004, книга шестая "Наследственное право" содержит ряд новелл, свидетельствующие о том, что в ней отражены современные концепции и доктрины в сфере наследования, использован прогрессивный опыт зарубежных стран.

Наиболее объемно содержание правового регулирования наследственных правоотношений в Украине на современном этапе можно исследовать, проведя его сравнительный анализ с наследственным правом зарубежных стран, в частности стран Западной Европы, поскольку, как показывает такой анализ, многие новелл наследственного права Украины уже достаточно длительный время применяются в этих странах.

В связи с этим, сравнительный анализ законодательных положений наследственного права в Украине и западноевропейских странах является чрезвычайно актуальным, он позволит дать оценку введенным новеллам, в частности в части, касающиеся формы завещания, выявить положительные и слабые стороны правового регулирования наследственных правоотношений в Украине еще до формирования значительного пласта судебной практики в этой сфере.

Вопросы наследственного права зарубежных стран исследовались многими учеными-правоведами, среди которых Ю. Барщевский, Е. А. Васильев, Д. М. Генкин, А. В. Гренкова, А. Ю. Заика, В. В. Залесский, А. С. Комаров, М. И. Кулагин, В. П. Мозолин, Ю. А. Шилохвост, К. Яичков и др.. Однако в их работах, как правило, законодательные положения в зарубежных странах рассматриваются безотносительно к национальному законодательству. Поэтому автором в данной статье ставилась задача не только исследовать основные требования к форме завещания в странах Западной Европы, но и сравнить их с соответствующими нормами ГК Украины, и в результате проведенного исследования сформулировать свои предложения по совершенствованию украинского наследственного законодательства.

Построенные на общих по своей сути социально-экономических основах, нормы наследственного права различных правовых систем не совпадают по своему конкретному правовому и формально-техническим содержанием, обладают существенными особенностями. Принципиальное отличие наследственного права стран континентальной Европы (Германии, Франции, Италии, Испании, Швейцарии и т.д.) от права Англии (и производного от английского права США) заключается в том, что в континентальной правовой системе наследования рассматривается как универсальное правопреемство, в результате которого права и обязанности наследодателя переходят непосредственно к наследникам, в то время как в системе общего права имущество наследодателя переходит сначала в доверительную собственность в специально определенного лица (так называемого "личного представителя" наследодателя), которая осуществляет процедуру ликвидации наследия и передает наследникам ту часть имущества, которая остается после расчетов с кредиторами наследодателя [2, c. 569].

Как и в Украине, в странах Западной Европы нормы наследственного права содержатся в гражданских кодексах. Во Франции основные нормы, регулирующие наследственные отношения, содержатся в первых двух титулах книги ИИИ Гражданского кодекса (ФГК) ("О различных способах, которыми приобретается собственность"), которые носят названия "О наследовании" и "О даровании между живыми и завещания" . В Германии нормы наследственного права содержатся в пятой книге Германского гражданского уложения (ГГУ) "Наследственное право", которая состоит из девяти частей. В Швейцарии нормы наследственного права включены в третьей книги Швейцарского гражданского кодекса (ШЦК) "О наследия".

В странах общего права наряду с судебным прецедентом, существенную роль в регулировании наследственных отношений отогреет закон. В Англии еще в 1837 г. был принят Закон о завещаниях. Кроме того, наследственное законодательство Англии образуют Закон об управлении наследственным имуществом 1925 г., Закон о наследовании (обеспечение семьи) 1938 г., Закон о наследстве лиц, не оставивших завещания 1952 г., Закон о наследовании (обеспечение семьи и иждивенцев) 1975 т..

качестве основания наследования гражданское законодательство западноевропейских стран предусматривает завещание и закон, причем наследование по завещанию играет ведущую роль, наследование же по закону имеет субсидиарное значение, т.е. применяется, если?? Падкодавець не оставил завещания.

В законодательстве стран Западной Европы под завещанием, как правило, понимают воплощено в установленную законом форму волеизъявление наследодателя, направленное на определение юридической судьбы его имущества после смерти. Завещание здесь не более выражением воли завещателя и может, таким образом, быть отозванным в любой момент односторонним волеизъявлением завещателя [3, c. 16]. Похожее определение содержится и в ГК Украины, в соответствии со ст. 1233 которого завещание - это личное распоряжение физического лица на случай своей смерти.

Законодательство западноевропейских стран, как и законодательство Украины, большое внимание уделяет форме завещания, вызвано тем, что он содержит в себе волю завещателя, которую тот изложил еще при жизни, но непосредственное осуществление этой свободы возможно лишь при условии смерти наследодателя. В данном случае форма завещания является одним из элементов фактического состава, с которым закон связывает его существования вообще. Форма сделки представляет собой безусловно конститутивный элемент. При таком значении формы сделки ее несоблюдение и приводит, как правило, его недействительность [4, c. 13].

Следует обратить внимание на некоторые различия в терминологии украинского и зарубежного законодательства. Если говорить о "форме завещания", то законодательством Украины предусмотрена только одна форма завещания - письменное, с нотариальным удостоверением (ст. 1247 ГК). В нормативно-правовых актах зарубежных стран, которыми регулируются формы завещаний, под такими формами понимаются другие понятия, связанные с порядком составления и содержанию завещания, в частности собственноручная, тайный публичный завещания и т.д.. Иногда использование термина "форма завещания" встречается в этом смысле и в отечественной литературе. Как пишет Л. В. Шевчук, "завещания могут быть по форме своего внешнего выражения частными и публичными. Такое распределение производится по критерию участия органа государственной власти в совершении завещания. Как первые, так и вторые, могут быть обычными и специальными (особыми). Названные виды форм завещаний могут быть упрощенными или усложненными в зависимости от возможных отклонений или в сторону усложнения, или упрощение от обычной процедуры их совершения. Согласно действующему украинскому законодательству основной (обычной) форме завещания является его нотариальная форма. Специальные (особые) завещания, ( завещания приравненные к нотариально удостоверенным), выступают в качестве исключения из установленной законодательством нотариальной формы завещаний "[5, c. 8]. Для определения таких понятий более правильным было бы использование термина "виды завещания". Но следуя уже сложившейся традиции, рассматривая виды завещаний в Украине и странах Западной Европы, будем условно называть их формами.

Современным законодательством европейских стран установлены различные формы завещаний, что обусловлено различным сочетанием двух подходов к такой форме: с одной стороны как можно больше упростить форму завещания, сделать составления завещания доступным завещателю в любом месте и в любое время, с другой - максимально обеспечить выражение и закрепление действительной воли завещателя, не допустить преждевременного раскрытия завещания. В зависимости от того, какой из подходов предоставлялась преимущество, в законодательстве разных стран получали закрепление собственноручные завещания, публичные завещания, завещания, удостоверенные свидетелями, причем для большинства стран характерно плюрализм форм завещаний, когда завещателю предоставляется свобода выбора наиболее удобной для него формы [2, c. 573].

Английское гражданское право предусматривает только одну основную форму завещания. Он должен быть написан или руками, или напечатан (также допускается сочетание рукописного и машинописного текстов), или оформлен в виде криптограммы, подписано завещателем (или другим лицом в его присутствии и с его согласия) и минимум при двух свидетелях. Каждый из свидетелей должен засвидетельствовать и подписать завещание в присутствии завещателя. Свидетелем, как правило, не может быть лицо, являющееся наследником по завещанию. Если в завещании завещатель ссылается на какой-либо документ без удостоверен свидетелями, он может быть представлен на утверждение как часть завещания при следующих условиях:

а) он должен существовать на момент составления завещания

б) в завещании на него должно быть сделана ссылка как на существующий

в) в завещании этот документ должен быть четко идентифицирован [3, c. 19].

Законодательство некоторых стран континентальной Европы предусматривает следующие формы завещаний.

Собственноручная завещание - завещание, полностью написанное самим завещателем, подписанный и датированный им. Такаформазаповитудавно используется в зарубежных странах, в частности во Франции (ст. 970 ФГК), Ничеччини (§ 2247 ГГУ), Швейцарии (ст. 505 ШЦК). В странах Западной Европы использование этой формы завещания призвано уменьшить вероятность подделки.

Что касается Украины, то законодательством такая форма завещания не предусмотрена. Составленный таким образом завещание согласно ст. 1257 ГК Украины является ничтожным, поскольку не соответствует требованиям ГК относительно нотариального удостоверения завещания.

Завет в форме публичного акта является завещанием, которое совершается в соответствии с установленной законом процедурой при участии официального должностного лица, которым, как правило, выступает нотариус. Во Франции завещание в форме публичного акта состоит в присутствии двух нотариусов или одного нотариуса и двух свидетелей. Такое завещание может быть составлен со слов завещателя под диктовку, после чего он подписывается завещателем, нотариусом и свидетелями (при наличии) (ст. ст. 971-974 ФГК).

В Германии при совершении публичного завещания завещатель диктует нотариусу свою последнюю волю или передает ему письменный документ с сообщением, что в нем содержится его последняя воля (§ § 2232-2233 ГГУ).

В Италии публичный завещание принимает нотариус в присутствии двух свидетелей. Наследодатель излагает свою волю нотариусу, нотариус составляет и записывает распоряжения наследодателя.

В Украине форма завещания установлена ​​законом и носит императивный характер. В соответствии со ст. 1247 ГК Украины «Общие требования к форме завещания" завещание составляется в письменной форме, подписывается завещателем и должно быть удостоверено нотариусом или другими должностными, служебными лицами, определенными в статьях 1251-1252 ГК. Как и в других странах континентальной Европы, завещание может быть записан нотариусом со слов завещателя. В этом случае завещание должно быть вслух прочитано завещателем и подписано им (ст. 1248 ГК Украины). Если завещатель вследствие физического недостатка, болезни или по каким-либо другим причинам не может собственноручно подписать завещание, по его поручению в его присутствии и в присутствии нотариуса или должностного лица, удостоверяющего завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным, завещание может подписать другое лицо (в . ст. 207, 1247 ГК).

Законодательство Украины не требует участия в составлении и удостоверении завещания свидетелей, за исключением случаев, когда завещатель в силу физических недостатков не может сам прочитать завещание, и когда завещание вместо нотариуса заверяется другими должностными лицами (ст. ст. 1248, 1252, 1253 ГК Украина). Свидетели, при которых удостоверено завещание, зачитывают его вслух и ставят свои подписи на нем.

Главным преимуществом данной формы гарантия подлинности завещания и соответствия его содержания воли завещателя. Публичный завещание практически исключает возникновение каких-либо сомнений относительно подлинности завещания и соответствия его содержания действительной воле завещателя. Участие посторонних лиц (нотариуса, свидетелей) в процедуре составления завещания делает проблематичным сохранение секретности завещания, поэтому законодательство ряда стран содержит запрет выступать в качестве таких лиц другому из супругов завещателя, его родственникам, братьям сестрам и их супругам, а также нотариусам, должностным лицам и свидетелям (их родственникам и супругам), в пользу которых сделаны завещательные распоряжения (ст. ст. 975, 980 ФГК, ст. 503 ШЦК) [2, c. 574]. В соответствии со ст. 1255 ГК Украины нотариус, другое должностное, служебное лицо, удостоверяющее завещание, свидетели, а также физическое лицо, подписывающее завещание вместо завещателя, не вправе до открытия наследства разглашать сведения о факте составления завещания, его содержания, отмены или изменения завещания. Свидетелями не могут быть наследники по завещанию, члены семьи и близкие родственники наследников по завещанию.

Третьей формой, предусмотренной законодательством большинства стран континентальной Европы, есть тайный (секретный) завещание. Тайный завещание - это завещание, составленное завещателем и в запечатанном виде передан на хранение нотариусу, как правило, в присутствии свидетелей. Эта форма, позволяющая обеспечить тайну завещания и его сохранность, прямо предусмотрена законодательством Франции (ст. ст. 969, 1007 ФГК). Во Франции завещатель должен подать завещание в закрытом, запечатанном и опечатанном виде нотариусу и двум свидетелям, заявить, что данная бумага является его завещанием, и сообщить метод использования листа. Нотариус составляет акт подписания, который он пишет собственноручно или печатает на машинке на запечатанном завещании, проставляет дату, указывает место, где происходит акт, дает описание конверта и печати. Этот акт подписывается завещателем, нотариусом и двумя свидетелями. Швейцарский гражданский кодекс не отрицает возможность составления такого вида завещаний и относит регламентацию связанных с этим вопросов в компетенции кантонов (ч. 2 ст. 505 ШЦК).

В Украине Гражданским кодексом также был введен институт секретного завещания (ст. 1249 ГК) по аналогии с тайным завещанием в европейских странах, который предусматривает право завещателя собственноручно написать и подписать завещание, запечатать его в конверт, на котором должна быть подпись завещателя, и представить его нотариусу. Последний ставит на конверте свой удостоверяющая надпись, скрепляет печатью и в присутствии завещателя помешиваем его в другой конверт и опечатывает. Таким образом, до смерти завещателя ни одно лицо (включая нотариуса) не вправе ознакомиться с содержанием завещания.

Заключение секретного завещания, по мнению Ю. А. Заики, противоречит такому условию действительности сделки как совершение его в надлежащей форме. Нотариальное действие регистрируется в реестре нотариальных действий и считается совершенной с момента регистрации. Поскольку нотариус ставит свою удостоверяющая надпись на конверте, ученый считает, что нотариус удостоверяет НЕ сделка, а совершает такое нотариальное действие, как принятие документа на хранение, то есть, законодатель фактически признает действительным завещание и без его нотариального удостоверения [4, c. 13].

Кроме того, такая форма завещания опасна тем, что лицо, решила письменно оформить свое волеизъявление на случай смерти, не знаком с правилами написания и составления завещания. Поэтому даже после разъяснений нотариуса, возможные ошибки в составлении завещания, которые могут повлиять на его недействительность. При удостоверении завещания нотариус проверяет соответствие его содержания действующему законодательству, помогает завещателю точнее сформулировать свои мысли, подсказывает, как избежать ошибок при составлении завещания, чего он не может сделать при удостоверении секретного завещания. Действующийе законодательство Украины и так возлагает на нотариуса обязанность хранить тайну нотариального действия, а дела о разглашении тайны завещания судебной практике Украины неизвестные [6, c. 215].

В итоге хотелось отметить, что наследственное право характеризуется консерватизмом, поскольку основано преимущественно на моральных представлениях, семейных устоях и национальных традициях, существенно отличаются в разных странах и с большим трудом поддаются не только унификации, но и простому корректировке [2, c . 572]. Такие устои и традиции должны учитываться при совершенствовании национального наследственного законодательства. Как следует из проведенного сравнительного анализа, Гражданский кодекс Украины вывел наследственное законодательство Украины на качественно новый уровень, что в целом соответствует уровню развития законодательства развитых западноевропейских стран. Однако отдельные новеллы, такие как секретное завещание, общее завещание и т.п. являются несколько преждевременными, поскольку не вытекают из постепенного развития наследственного права в Украине. И хотя объективную оценку совершенным изменениям можно будет дать после истечения определенного времени на основании материалов судебной практики по делам, связанным с наследованием, уже сегодня можно внести определенные предложения по совершенствованию украинского наследственного законодательства. В частности, следует исключить из ГК положения, касающиеся секретного завещания, как такие, которые не отвечают общим положением о форме сделки и нотариат в Украине. Зато представляется целесообразным предусмотреть возможность составления завещания в исключительных случаях (военный или чрезвычайное положение, стихийное бедствие и т.п.) в устной форме (в присутствии свидетелей), при условии его перезаключения в надлежащей (письменной) форме при первой такой возможности после завершения действия исключительных обстоятельств.

Литература

Гражданский кодекс Украины от 16 января 2003 //Официальный вестник Украины. - 2003. - № 11. - Ст. 461.

Гражданское и торговое право зарубежных государств:

Учебник /Под ред. Е. А. Васильева, А. С. Комаров. - 4-е изд., Перераб. и доп. В 2-х т. Т. II в. - М.: Междунар. отношения, 2006. - 640 с.

Гренкова О.В. Наследование в Англии и во Франции: (Сравнит.-правовое исслед.): Автореф. дис. канд. юрид. наук. - М., 1991. - 24 с.

Заика Ю. А. Становление и развитие наследственного права в Украине: Автореф. дис. канд. юрид. наук: 12.00.03 /Киевский национальный университет имени Тараса Шевченко. - М., 2007. - 25 с.

Шевчук Л.В. Завещание как основание возникновения правонаступ-водства в гражданском праве Украины: Автореф. дис. канд. юрид. наук: 12.00.03 /Институт государства и права имени В. М. Корецкого НАН Украины. - М., 2001. - 14 с.

Заика Ю. А. Законодательные проблемы наследственного права //Вестник Хмельницкого института регионального управления и права. - № 2. - С. 213 - 216.