Наукова бібліотека України

Останні надходження

Loading
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРАВОВОГО СТАТУСА ФОНДОВОЙ БИРЖИ: ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ
статті - Наукові публікації

I.И. Свитлак
кандидат юридических наук, всеи Университет "Украина"

В статье на основе анализа действующего законодательства исследован правовой статус фондовой биржи, определены его гражданско-правовые признаки и выявлены имеющиеся противоречия нормативного регулирования деятельности субъектов объектов рынка ценных бумаг.

This article is devoted to answering the question about the analysis of legislation in force. The legal status of stock exchange is also researched and certain civil-legal features are determined. Some contradictions were also found out.

Ключевые слова: правовой статус, фондовая биржа, рынок ценных бумаг.

Одним из главных направлений развития фондового рынка является развитие инфраструктуры рынка, предусматривающий введение стандартов деятельности профессиональных участников фондового рынка, упрощение порядка создания акционерных обществ, содействие созданию и функционированию саморегулируемых организаций. Воплощение этих приоритетных задач в жизни невозможно без проведения научных исследований правовым вопросам организации рынка ценных бумаг в целом и фондовых бирж в частности. Несмотря на принятие нового Закона Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке" (далее - Закон), Гражданского кодекса Украины (далее - ГК Украины) и Хозяйственного кодексов Украины (далее - ГК Украины) отсутствует унифицированный подход к регулированию деятельности фондовых бирж, является существенным препятствием на пути развития фондового рынка.

Состояние дел в этой сфере правового регулирования осложняется также тем, что в отечественной юридической литературе практически отсутствуют монографические работы, целиком посвященные исследованию правового статуса фондовых бирж в Украине и осуществлению хозяйственной деятельности на них. Большинство работ по этой тематике посвящена исключительно экономическим аспектам функционирования фондовой биржи. Гражданско-правовые исследования направлены, главным образом, на изучение ценных бумаг как объектов рынка, в частности, данный сторону деятельности фондовых бирж исследовался в трудах Яроцького В.Л. Существуют некоторые диссертационные исследования, посвященные рассмотрению лишь отдельных аспектов правового статуса юридических лиц фондового рынка Украина. Однако, как оказывается, специальных научных исследований гражданско-правового статуса юридических лиц фондового рынка, а именно фондовых бирж Украины, почти нет.

Целью статьи является научное исследование именно гражданско-правового статуса фондовой биржи как юридического лица; осмысления и выявления специфики украинского гражданского законодательства о фондовом рынке и практики его применения.

Отношения, возникающие при размещении, ценных бумаг и осуществление профессиональной деятельности на фондовом рынке, сегодня регулируются специальным Законом от 23 февраля 2006 [4]. До принятия указанного Закона указанные отношения регламентировались Законом Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже" от 18 июня 1991 [5].

Принятие Закона вызвало неоднозначную оценку среди специалистов. Так, по мнению А. Головко, Закон устарел и не отвечает: а) нормам Закона Украины от 12 июля 2001 "О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг" б) современному европейскому законодательству о финансовых рынках. Закон фактически модернизированной и обновленной редакцией Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже": сохранены структура, базовые определения и стиль нормотворческой техники, присущие Закона, действовавшего, начиная с 1991 года [17, с. 21].

соответствии со статьей 20 Закона фондовые биржи в Украине осуществляют деятельность по организации торговли на фондовом рынке, то есть деятельность профессионального участника фондового рынка (организатора торговли) из создания организационных, технологических, информационных, правовых и других условий для сбора и распространения информации относительно спроса и предложений, проведения регулярных торгов финансовыми инструментами по установленным правилам, централизованного заключения и выполнения договоров относительно финансовых инструментов, в том числе осуществления клиринга и расчетов по ним, и решения споров между членами организатора торговли.

Статья 20 Закона и последующие статьи о фондовой бирже вызывают большое разочарование в связи с отсутствием прогресса в решении вопроса о создании в Украине регулируемых рынков, действующих в правовом поле, адекватном или хотя приближенном к европейскому законодательству. Более того, в отдельных аспектах новый Закон является худшей моделью, чем нормы "старого", в котором бирже все-таки был посвящен отдельный раздел, где косвенно определилось, что фондовая биржа и есть, собственно, рынком ценных бумаг.

В данном Законе организация - просто один из видов профессиональной деятельности на рынке, который в правовом аспекте приравнен к деятельности торговца ценными бумагами. Нормой пола 16 Закона профессиональная деятельность на фондовом рынке "привязывается" к Закону Украины от 12 июля 2001 "О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг" [17, с. 19], что является положительным достоянием, поскольку соответствует современным требованиям европейского финансового права. В Заключительных положениях Закона вносятся определенные изменения в Закон Украины "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине". Но их недостаточно, потому необходимые изменения и в Закон Украины "О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг", в частности, статуса и прав профессиональных участников фондового рынка как финансовых учреждений, внесение их в государственный реестр этих учреждений.

Поэтому, с одной стороны, пункт 1 статьи 20 Закона дает широкое и слишком либеральное трактовки сущности организацииторговли, а с другой - пункт 2 четко ограничивает виды организаторов торговли: фондовые биржи, соответствующие требованиям настоящего Закона. Поэтому в Украине уже не будут действовать как организаторы торговли другие хозяйствующие субъекты, кроме биржи.

Пункт 2 статьи 21 Закона прямо открывает "шлюз" для беспрепятственного получения объединением торговцев, насчитывает не менее двадцати торговцев, статуса фондовой биржи. Те из торговцев, которых вдруг по какой-либо причине не устраивают другие формы, смогут создать альтернативу (объединение - не акционерное общество, взносов в уставный фонд не требует, а относительно собственного капитала в 3 миллиона евро, то это не будет слишком серьезной проблемой). Не исключено, что вместо одной торговой системы мы получим множество, причем даже в случае установления ГКЦБФР на нормативно-правовом уровне жесткого "фильтра", отказ в лицензии будет отменена судом в пользу истца, ибо закон есть выше любой нормативно-правовой акт [17, с. 22].

По мнению А. Головко, в "старом" Законе была одна безусловно прогрессивная норма - как юридическое лицо фондовой бирже регистрировал регулятор (сначала Минфин, впоследствии ГКЦБФР). Пунктом 3 статьи 21 эта норма отменена.

Указанное выше "вкрапления" не пересекается с нормой пункта 6 статьи 21 о том, что каждый член фондовой биржи имеет равные права по организации деятельности фондовой биржи как организатора торговли.

Статья 22 Закона можно было бы вообще не включать, поскольку она не содержит информации, которая отличала бы устав именно биржи от устава какого-либо другого общества (предприятия). Кстати, в "старом" законе устав фондовой бирже действительно имел особенности, присущи не столько предприятию, но и организационно оформленном рынке.

Исходя из содержания статьи 23 Закона, ее целесообразно было бы назвать "требования к предоставляемой фондовой биржей", а не "требования к фондовой бирже". Собственно, требований к бирже как регулируемого или организационно оформленного рынка в этой статье нет. А такая статья очень нужна, ведь в европейском законодательстве достаточно норм и стандартов, чтобы нормировать действительно требования к организации рынка, а не полагаться на то, что члены биржи сознательно установят критерии, соответствующие лучшей практике. В Законе также нет нормы, что такие требования ГКЦБФР может установить своими решениями. Поэтому любые попытки модернизировать систему биржевой торговли усилиями регулятора будут напрасными.

Итак, анализ положений Закона позволяет выделить следующие общие квалифицирующие признаки биржи

корпоративные принципы создания и деятельности (организация корпоративного типа), предусматривает создание нескольких (для фондовой - не менее 20) лицами, после государственной регистрации биржи приобретают статус участника биржи

управления биржей с помощью системы органов, высшим из которых является общее собрание членов биржи

специальный предмет деятельности, некоммерческой по своему характеру, организация торгов на бирже, сосредоточение спроса и предложения на ценные бумаги, содействие формированию их биржевого курса (путем биржевой котировки цен на основании регистрации цен, возникающие стихийно на отдельной бирже с учетом заключенных биржевых сделок) сбор и обработка информации товаров (ценных бумаг), допускаемых к торгам на бирже, регулирование биржевых операций (порядка заключения биржевых сделок)

запрет осуществлять коммерческое посредничество

возможность получения платы за услуги, которые предоставляются биржей по установленным ею ценам (согласно установленного ею размера платы) в целях обеспечения основной деятельности и покрытие связанных с ней расходов

наличие собственного имущества, формируется за счет взносов участников и других источников, предусмотренных на основании закона уставом биржи

обязательность двух локальных документов, на основании которых функционирует биржа, уставом биржи и правилами биржевой торговли

особый порядок заключения сделок на бирже, определяются правилами торговли на бирже, а также рассмотрения споров, связанных с биржевыми сделками.

Исследование норм специального Закона, регламентирующего деятельность фондовых бирж в Украине, дает основания говорить о его несовершенстве и целесообразность характеристики положений других нормативно-правых актов, содержащих соответствующие нормы, в частности, положений ГК Украины и ХК Украины [2, 3] . Хотя Закон среди источников регулирования фондовых бирж, в первую очередь назвал ГК Украины, и не определял ГК Украины среди актов, регламентирующий деятельность фондовой биржи, но о фондовой бирже говорится в пункте 3 "Посредничество в осуществлении операций с ценными бумагами. Фондовая биржа "главы 35" Особенности правового регулирования финансовой деятельности "ГК Украины. Именно в ГК Украины на законодательном уровне закреплено термин "торгово-биржевой деятельности", который раскрывает сущность деятельности биржи как субъекта хозяйствования. Специальная цель торгово-биржевой деятельности позволяет выделять ее как отдельный вид хозяйственной деятельности, а именно - разновидность хозяйственно-торговой деятельности в соответствии со ст. 263 ГК Украины [3]. Наличие специальной цели и конкретного исключительного вида деятельности привели к тому, что в литературе фондовой бирже относят к субъектам хозяйствования с особым статусом.

Акцент на гражданско-правовой регламентации деятельности фондовых бирж можно объяснить не только дублированием в Законе действующих норм ГК Украины, регулирующих вопросы образования, деятельности и прекращения юридических лиц, но и тем, что в Законе отменены старые нормы по регистрации?? Фондовая биржи ГКЦБФР, бесспорно подчеркивало особый статус фондовой биржи. Кроме того, именно гражданско-правовые договоры о передаче ценных бумаг и /или прав, удостоверенных ценными бумагами, является практически единственным распространенным способом обращения ценных бумаг. Особый объект таких договоров, которым являются ценные бумаги, требует совершенствования существующих приемов документирования прав собственности на ценные бумаги и прав, удостоверенных ими, и оптимизации процедуры заключения таких договоров.

Для участия на фондовом рынке необходимым условием является наличие правосубъектности фондовой биржи как юридического лица. Для этого каждый субъект фондового рынка должен иметь необходимую и достаточную совокупность определенных признаков.

Во-первых, это определенность организационно-правовой формы предприятия. Понятие организационно-правовых форм юридических лиц употребляется в ГК Украины (ст. 83) и Законе "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей", ГК Украины оперирует понятием "организационные формы предпринимательства" (в соответствии со ст. 45 ГК предприниматель вправе выбора организационных форм, предусмотренных законом), "организационные формы коммерческой хозяйственной деятельности" (ст. 53), "организационные формы предприятий" (ст. 63). Ни ГК Украины, ни ГК Украины не определяют понятия организационно-правовых форм юридических лиц или организационных форм предпринимательства (предприятий, некоммерческой хозяйственной деятельности). Также это особенно важно для определения законных границ преобразования юридических лиц, поскольку "преобразованием юридического лица является изменение его организационно-правовой формы" (ч. 1 ст. 108 ГК), а также для решения вопроса о необходимости применения в соответствующих случаях преобразования (прекращение юридического лица с правопреемством).

Согласно статье 21 Закона, фондовая биржа создается и действует в организационно-правовой форме общества (кроме полного, коммандитного общества и общества с дополнительной ответственностью) или дочернего предприятия объединения торговцев ценными бумагами, и осуществляет свою деятельность в соответствии с ГК Украины, законов, регулирующих вопросы образования, деятельности и прекращения юридических лиц, с особенностями, определенными Законом. Кстати, статья 360 ГК Украины предусматривает создание фондовой биржи в форме акционерного общества. Итак, снова целесообразно обращение с положениями ГК Украины (книга 1, раздел 2, подраздел 2, пункт 1) и Закона Украины от 19 сентября 1991 года "О хозяйственных обществах".

Фондовая биржа образуется не менее чем двадцатью основателями - торговцами ценными бумагами, которые имеют лицензию на право осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке, или их объединением, насчитывает не менее двадцати торговцев ценными бумагами. Доля одного торговца ценными бумагами не может быть больше 5 процентов уставного капитала фондовой биржи.

Итак, в законодательстве четко определена организационно-правовая форма фондовой биржи. По ГК Украины хозяйственные общества относятся к формам, в которых осуществляется предпринимательская (коммерческая) деятельность, и Закон Украины "О хозяйственных обществах" одной из существенных признаков хозяйственного общества указывает цель получения прибыли. Анализ норм ГК Украины и ХК Украины позволяет сделать вывод, что близкой фондовой биржи является форма непредпринимательского общества. В соответствии со статьями 83, 85 ГК Украины, непредпринимательским обществом является организация, созданная путем объединения лиц, имеющих право участия в этом обществе, и которая не имеет целью получение прибыли для ее последующего распределения между участниками.

Необходимо отметить, что Закон был изменен именно в положениях по организационно-правовой формы и доходности фондовой бирже. Неприбыльность фондовой биржи заменена положением, прибыль направляется на развитие биржи и не подлежит распределению между ее учредителями (участниками).

Во-вторых, следующему признаку правосубъектности фондовой биржи является обособленность. Правовой режим имущества фондовой биржи определяется нормами Закона, а также общими положениями ГК и ХК Украины. Фондовая биржа обособленное имущество, принадлежащее ему по праву собственности. Биржа также по своему усмотрению, единолично или с другими субъектами владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом.

Для осуществления своей деятельности фондовые биржи должны поддерживать собственный капитал в размере не менее чем 3 миллиона гривен, а для фондовых бирж, осуществляющих клиринг и расчеты, - не менее чем 6 миллионов гривен. Имущество фондовой биржи формируется за счет паевых, вступительных и периодических взносов членов биржи, поступлений от оказания услуг биржей участникам биржевой торговли, штрафов за нарушение устава и правил биржевой торговли, а также других денежных поступлений, не противоречащих действующему законодательству. Порядок использования имущества фондовой биржи определяется общим собранием членов биржи. Государственные гарантии права собственности распространяются и на имущество биржи.

Следующий признак правосубъектности фондовой биржи - легитимность существования как субъекта хозяйствования. Фондовая биржа приобретает статус юридического лица с момента государственной регистрации. Государственная регистрация фондовой биржи осуществляется в порядке, установленном Законом Украины от 15 мая 2003 года "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей".

Легитимность существования фондовой биржи проявляется и в наличии необходимой лицензии, постановке на налоговый и другие учеты.

Определенные требованийи по отдельным видам торгово-биржевой деятельности могут устанавливаться специальными нормативно-правовыми актами. Согласно Закона Украины от 1 июня 2000 года "О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности" торгово-биржевая деятельность с ценными бумагами подлежит лицензированию [8]. Фондовая биржа имеет право осуществлять деятельность по организации торговли на фондовом рынке с момента получения лицензии ГКЦБФР. Слова "фондовая биржа" и производные от них разрешается использовать только юридическим лицам, которые созданы и функционируют в соответствии с требованиями Закона.

Деятельность фондовой биржи как организатора торговли временно останавливается ГКЦБФР в случае, когда количество ее членов стало менее 20 или если фондовая биржа образована в форме дочернего предприятия объединения торговцев ценными бумагами (когда количество членов такого объединения стала менее 20 ). Если в течение шести месяцев принятие новых членов не произошло, деятельность фондовой биржи прекращается.

Членами фондовой биржи могут быть исключительно торговцы ценными бумагами, которые имеют лицензию на право осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке и обязались выполнять все правила, положения и стандарты фондовой биржи. В случае аннулирования полученной торговцем ценными бумагами лицензии на право осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке его членство в фондовой бирже временно останавливается к возобновлению им лицензии или предоставления на биржу письмо об исключении его из членов биржи. Другие основания прекращения или временной остановки членства в фондовой бирже определяются правилами фондовой биржи.

Членство в фондовой бирже прекращается в случае аннулирования лицензии на право осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке, выданной торговцу ценными бумагами. Каждый член фондовой биржи имеет равные права по организации деятельности фондовой биржи как организатора торговли.

Итак, проанализировав вышесказанное, можно сделать вывод, что в порядке осуществления государственной регистрации фондовой биржи с принятием нового Закона есть основания говорить о гражданско-правовой статус фондовой биржи, ведь она приобретает статус юридического лица с момента государственной регистрации, которая осуществляется общим правилам, установленным для государственной регистрации субъектов хозяйствования.

Четвертым признаком правосубъектности фондовой биржи является наличие хозяйственных прав и обязанностей. Хозяйственная компетенция - необходимый признак любого предприятия. Она представляет собой совокупность законодательно закрепленных за субъектом прав, обязанностей и конкретной правомочия, необходимых ему для осуществления предусмотренных уставом функций хозяйствования. Так, согласно статье 23 Закона фондовая биржа обязана обнародовать и предоставлять ДКЦПР информацию: перечень торговцев ценными бумагами, допущенных к заключению договоров купли-продажи ценных бумаг на фондовой бирже, перечень ценных бумаг, прошедших процедуру листинга, объем торговли ценными бумагами (количество ценных бумаг, общую стоимость заключенных договоров, курс ценных бумаг по каждому эмитенту отдельно) за период, установленный Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

Фондовая биржа обязана создать организационные условия для заключения договоров с ценными бумагами путем котировки ценных бумаг на основе данных спроса и предложений, полученных от участников торгов на фондовой бирже. В торгах на фондовой бирже имеют право участвовать члены фондовой биржи и другие лица в соответствии с законодательством.

Торговля на фондовой бирже должна осуществляться по правилам фондовой биржи, утверждаются биржевым советом и регистрируются ГКЦБФР.

Ответственность за результаты хозяйственной деятельности не менее существенный признак правосубъектности фондовой бирже. Предприятие должно отвечать за рациональное и эффективное использование закрепленного за ними имущества. Ответственность фондовой бирже наступает по общим принципам ответственности участников хозяйственных отношений. Основанием хозяйственно-правовой ответственности фондовой биржи является совершение правонарушения в сфере хозяйствования.

Таким образом, в нормах украинского законодательства, посвященных определению правового статуса фондовой биржи, имеющиеся противоречия. Действующие определения фондовой биржи являются несогласованными с общими положениями о юридическом лице, указанные в ГК Украины по организационно-правовой формы и общими положениями о субъектах хозяйствования, содержащиеся в ГК Украины. Итак, принят Закон Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке" лишь подчеркнул гражданско-правовой статус фондовой биржи, отменив особый порядок государственной регистрации.

Список литературы

Конституция Украины, принятая на пятой сессии Верховной Рады Украины 28 июня 1996. - М.: Правда, 2007.

Хозяйственный кодекс Украины от 16 января 2003 //Ведомости Верховной Рады Украины. - 2003. - № 18, 19-20, 21-22.

Гражданский кодекс Украины от 16 января 2003 //Ведомости Верховной Рады Украины. - 2003. - С. 40-44.

О ценных бумагах и фондовом рынке: Закон Украины от 23 февраля 2006 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

О ценных бумагах и фондовой бирже: Закон Украины от 18 июня 1991 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг: Закон Украины от 12 июля 2001 [Электронный ресурс]. - Режим доступа?? : Www.liga.net.

О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине: Закон Украины от 30 октября 1996 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности: Закон Украины от 1 июня 2000 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей: Закон Украины от 15 мая 2003 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

О хозяйственных обществах: Закон Украины от 19 сентября 1991 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

О функционировании фондовых бирж: положение, утвержденное Решением ГКЦБФР от 19 декабря 2006 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

О деятельности фондовых бирж и торгово-информационных систем: положение, утвержденное Решением ГКЦБФР от 24 мая 2007 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

О государственных представителей на фондовых биржах, в депозитариях и торгово-информационных системах: положение, утвержденное Решением ГКЦБФР от 29 мая 2007 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.liga.net.

Биржевая деятельность: учебник /под ред. проф. А.Г. Грязновой, проф. Р. В. Корнеевой, проф. В.А. Галанова. - М.: Финансы и статистика, 1996. - 240 с.

Биржевой дело: учебник /под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. - М.: Финансы и статистика, 2000. - 304 с.

Бобкова А.Г. Биржевое право: учебное пособие /Бобкова А.Г., Моисеев Ю.А. - М.: Финансы, 2005. - 200 с.

Головко А. Комментарии к Закону Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке" /А. Головко //Финансовый рынок Украины. - 2006. - J № 5-6. - С. 9-24.

Хозяйственное судопроизводство в Украине: Судебная практика. Обращение ценных бумаг /под ред. ФИО Шицкого. - М.: ПРАКС, 2006. - 552 с.

Деятельность ГКЦБФР по нормативно-правовой базы фондового рынка (по материалам ГКЦБФР) //Финансовый рынок Украины. - 2007. - № 8. - С. 16-25.

Кононенко И.В. Основы биржевого права /Кононенко И. В. - М.: Правда, 2007. - 575 с.

Кузнецова Н.С. Рынок ценных бумаг в Украине: правовые основы функционирования /Кузнецова Н.С., Назарчук Л. Г. - М.: Юридическая литература, 1998. - 527 с.

Трофимова А. Понятие и критерии профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг /А. Трофимова //Хозяйство и право. - 2006. - № 8. - С. 78-82.

Яроцкий В.Л. Ценные бумаги в механизме правового регулирования имущественных отношений (основы инструментальной концепции): монография /В. А. Яроцкий. - М.: Право, 2006. - 544 с.




Пошук по ключовим словам схожих робіт: